mejores prácticas sobre reestructuración mercantil en...

17 al 20 de octubre del 2010Casa de Campo, La Romana, República Dominicana

Mejores Prácticas Sobre Reestructuración Mercantil en Latinoamérica©

Dra. Josefina Fernández McEvoyManaging Director

InTrust Global Investments, LLCLos Angeles, California, [email protected]

+1.310.717.0671+1.310.424.5908

Derechos © 2010 salvo los dibujos

2“Hoy en día puedes distinguir los abogados de insolvencia a lejos.”

Mejores Prácticas Sobre Reestructuración Mercantil en Latinoamérica Dra. Josefina Fernández McEvoy: [email protected]; +1.310.717.0671 o +1.310.424.5908

• Políticas orientadas a:– Reestablecer la estabilidad del deudor en turbulencia financiera;

– Conservar el equilibrio entre los derechos del deudor y sus acreedores;

– Preservar la transparencia y la confianza en las relaciones entre el deudor y susacreedores;

– Preservar empleos y proteger las expectativas razonables de los empleados;

– Respetar generalmente las relaciones contractuales preexistentes;

– Prevenir que el incumplimiento de obligaciones y la iliquidez temporal ponga en riesgola viabilidad de empresas en crisis económica;

– Preservar y maximizar el valor de los bienes de la masa de reestructuración,

– Permitir que el proceso sea conocido por jueces.

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• Mayores deficiencias y obstáculos:– Instituciones débiles causan demoras;

– Culturas de insolvencia emergente, y no avanzada, causa demoras;

– Falta de tribunales especializados causa demoras;

– Falta de financiamiento post-apertura del proceso causa la pérdida de valor;

– Con la excepción de Méjico, no han adoptado la Ley Modelo de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho MercantilInternacional (CNUDMI) sobre la Insolvencia Transfronteriza: resultaen demoras, pérdida de valor, y dificulta la cooperación entre tribunales y actores del proceso extranjeros.

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• Situación– La empresa estará afectada por turbulencia económica.

– La empresa cuenta con activos y flujo de efectivo suficientes para cubrir sus actividades ordinarias.

– En 8 meses la empresa enfrentará un problema de iliquidez grave, cuando se venzan un pago fuerte de intereses y 80% de la deuda a largo plazo que financió el crecimiento de la empresa.

– El vencimiento de la deuda a largo plazo pone a la empresa en riesgo de insolvencia.

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• Deudas a corto plazo: $1,752,000 → 17% sobre el total de la deuda– Suplidores de productos y servicios – Arrendadores de equipo– Arrendador de inmuebles– Prestaciones de empleados – Impuestos de producto etc.

• Deudas a largo plazo: $8,500,000 → 83% sobre el total de la deuda– Préstamo garantizado #1 ($5M) (12.5% anual)– Préstamo garantizado #2 ($1M) (10% anual)– Obligacionistas (bonos) no garantizados ($1M) – Préstamo del Director General no garantizado ($1.5M)

• Total debt → $10,252,000

• Activos:– Caja $100,000– CPC $1,200,000– I $2,500,000– Fijos y otros $3,000,000

• Total → $6,800,000

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¿Puede esta empresa sobrevivir?

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“Confío completamente en que la empresa saldrá de esteespiral decadente.”


Buen crédito Viable

Crédito aceptable Sobrevive

Crédito marginal Zozobra

Mal crédito No-viable

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Necesita analizar la causa de la crisis económica

Industria Administración Reducción de Ventas

y elaborar un diagnóstico, con la asistencia de especialistas

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Advertencias de dificultades:• Mercados en baja• Márgenes decreciente• Pérdidas en operaciones• Carencia de efectivo• Insuficiente cobertura de préstamos• Cuentas por cobrar antiguas• Cuentas por pagar atrasadas• Problemas en las auditorías• Aumentan las ventas sin aumento en beneficios• Inventarios crecientes con ventas iguales o decrecientes• Cuentas por cobrar crecientes con ventas iguales or decrecientes• Reducción de pedidos en los libros• Reducción en ventas por empleado• Contabilidad no confiable• Cambios inexplicables en costos

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Bienesen Garantía (1st)$5M

BienesenGarantía (2nd)$1M

Otros Activos

Visión Gerencial

Estructuraoperativa yresultados

Indicadoresfinancieros

Coeficiente de liquidez a corto plazo = Activos Corriente – Inventario

Pasivos corrientesC

Se necesita analizar la capacidad de endeudamiento y otros factores

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Se necesita balancear las posiciones e intereses de todas las partes afectadas

conforme a la graduación de prelación de los acreedores

Empresa

Acreedores

Garantizados

Clientes de la Empresa

Accionistas/

Dueños

Acreedores

Quirografarios

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Primera Opción: Cerrar la empresa y sujetarla a un proceso de liquidación judicial.

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“Nosotros todavía somos los mismos, la gran compañía quesiempre hemos sido, solo que hemos dejado de existir.”


Segunda Opción: Reestructurar las actividades de la empresa y los créditos de sus acreedoresa través de un acuerdo de reestructuración informal (workout), sin supervisión judicial.

15“Tú te quedas y constestas el teléfono.”


Tercera Opción: Negociar un acuerdo de reestructuración preconvenido, que se presenta al tribunal competente en materia de insolvencia para su homologación.

Beneficios

• Mecanismo novedoso, ágil y abreviado;

• Menos costoso;

• Implica menos trámites;

• Facilita la continuidad del negocio si se aplica a tiempo;

• Las negociaciones se realizan en forma privada;

• Una vez homologado, sus efectos se imponen a todos los acreedores.

Desventajas

• Consentimiento voluntario de los acreedores crea riesgo de apalancamiento;

• Suspensión voluntaria de actos y acciones tendientes al cobro crea riesgo de una solicitud de reestructuración/bancarrota involuntaria;

• Si el deudor no obtiene una mayoría adecuada para lograr el inicial acto contractual, puede terminar en un proceso de insolvencia judicial – el retraso puede resultar en la pérdida de valor.

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“Concursos mercantilespreconvenidos” (2007)

• Requiere presentación de pruebas en escrito sobre la insolvencia generalizada del deudor con la solicitud de aprobación del acuerdopreconvenido.

• La presentación de la solicitudno efectúa un paroautomático de acciones judiciales, administrativas, arbitrales o de cobro contra el deudor o su patrimonio.

“Recuperações extrajudiciais” (2005)

• No requiere presentación de pruebas en escrito sobre la insolvencia generalizada del deudor con la solicitud de aprobación del acuerdo preconvenido.

• La presentación de la solicitud no efectúa un paro automático de acciones judiciales, administrativas, arbitrales o de cobro contra el deudor o su patrimonio.

“Acuerdo preventivo extrajudicial (APE)” (2002)

• Requiere presentación de pruebas en escrito sobre la insolvencia generalizada o lacrisis económica del deudor con la solicitud de aprobación del acuerdo preconvenido.

• La presentación de la solicitud síefectúa un paro automático de las acciones judiciales, arbitrales, administrativas, o de cobro contra el deudor o su patrimonio.

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• La suspensión de acciones judiciales de ejecución, administrativas o arbitrales de acreedores contra el deudor o su patrimonio es voluntaria.

• Permite que un interventor represente una o más clasesde acreedores.

• No permite el cramdown de acreedores garantizados.

• La suspensión de acciones judiciales, administrativas o arbitrales contra el deudor o su patrimonio es voluntaria.

• Permite workouts parciales, con una sola categoría de acreedores, o con todos los acreedores.

• Sí permite el cramdown de acreedores garantizados; permite cambiar los términos de pago, pero no permite la extinción de garantías y gravámenes.

• La suspensión de acciones judiciales, administrativas o arbitrales contra el deudor o su patrimonio es voluntaria, hasta la presentación de la solicitud. No obstante, no se suspende el cómputo de los intereses convencionales.

• Permite que un comité de acreedores represente una o más clases de acreedores.

• No permite el cramdown de acreedores garantizados, y acreedores privilegiados (créditos laborales y fiscales)

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• Requiere la aprobación de la propuesta del acuerdo preconvenido por acreedores cuyos créditos agregados representan por lo menos el 40% de todos los créditos contra el deudor.

• El acuerdo preconvenido no puede discriminar en el trato de uno o más miembros de una misma clase de acreedores.

• Requiere la aprobación de la propuesta del acuerdo preconvenido por acreedores de cada clase solicitada cuyos créditos representan por lo menos el 60% de cada clase.

• El acuerdo preconvenido no puede discriminar en el trato de uno o más miembros de una clase de acreedores.

• Requiere la aprobación de la propuesta del acuerdo preconvenido por acreedores sin garantía cuyos créditos representan por lo menos dos tercios (2/3) de la suma del conjunto de créditos sin garantía y por lo menos 51% del número de dichos acreedores.

• El acuerdo preconvenido no puede discriminar en el trato de uno o más miembros de una clase de acreedores.

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• El acuerdo preconvenido toma efecto cuando el tribunal expide la sentencia de aprobación (idealmente cuando admite la solicitud de reestructuración).

• Una vez expedida la sentencia de aprobación, el acuerdo obliga a los acreedores no contratantes/adherentes.

• El acuerdo preconvenido toma efecto cuando el tribunal expide la sentencia de aprobación (después de esperar 30 días).


• Proceso excluye los acreedores privilegiados: créditos laborales, fiscales, y aquellos que resultan de los contratos de prenda, contratos de arrendamiento y contratos de venta condicional.

• El acuerdo preconvenido toma efecto cuando el tribunal expide la sentencia de aprobación.


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• Permite el inicio de procesos extranjeros a través de la adopción de la Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transnacional.

• Se vale del Capítulo XV del Código de Bancarrota y de otras legislaciones similares para iniciar procesos extranjeros – No ha adoptado Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transnacional.

• Se vale del Capítulo XV del Código de Bancarrota y de otras legislaciones similares para iniciar procesos extranjeros – No ha adoptado Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transnacional.

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Propuesta de Acuerdo

Préstamo garantizado #1 [$5,000,000] →→→ Total: 10 años (menos si ofrece crédito adicional)5 años período de graciaPrincipal amortizado a 12.5% anual en años 6, 7, 8 y 9Principal amortizado a 50% annual en año 10Pago de interés de 3% annual en años 6, 7, 8, 9 y 10

Préstamo garantizado #2 [1,000,000] →→→ Total: 5 años (menos si ofrece crédito adicional)3 años período de graciaPrincipal amortizado a 10.5% anual en año 4 con ″bullet″ anualPago de interés de 3% anual en años 4 y 5“Bullet”/principal en año 5

Arrendadores de equipo →→→ Total: 5 años2 años período de graciaAmortización del principal – pagos en plazo trimestrales por 3 años3% interés anual en años 3, 4 y 5

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Propuesta de Acuerdo (cont.)

Acreedores quirografarios:

Prestaciones de empleados →→→ Dentro de 1 año

Impuestos de producto etc. →→→ Total 5 años3 años período de graciaPrincipal amortizado a 10.5% anual en año 4 con ″bullet″ anualPago de interés de 3% anual“Bullet”/principal en año 5

Créditos con monto de $2,000 o menos →→ → 30 días a partir de la fecha de confirmación del acuerdoReducción: 50%

Otros (arrendador, suplidores y obligacionistas) →→→ Total 10.5 años1 año período de graciaReducción: 50%

Opción de pago #1: pagos mensuales de principal, prorrateados, + 3% interés anual Opción de pago #2: un pago, prorrateados, amortizado a 10.5 años (bullet) + 3% interés anualLos obligacionistas podrán negociar la conversión parcial o total de sus créditos a acciones

$1.5M préstamo del director general →→→ se convierte a capital o se subordina al pago de todos los créditos

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Propuesta de Acuerdo (cont.)Implementación:• A partir de la aprobación y confirmación del acuerdo de reestructuración, la empresa podrá

vender, rentar, dar en garantía o disponer de cualquier activo fijo para financiar la ejecucióndel acuerdo.

• Venta de una unidad productiva?

• Nuevo financiamiento?

• Nuevas garantías?

• Aumento de capital social?

• Nuevos socios/accionistas?

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25“Déjenme pasar --- Soy un acreedor!”


M E J I C O

Ciudad de México.- Controladora Comercial Mexicana presentó hoy la solicitud de concurso mercantil preconvenido, tras haber logrado la reestructuración de sus pasivos con 98 por ciento de sus acreedores, informó la empresa.En un comunicado, CCM dijo que las instituciones financieras y tenedores de bonos que se sumaron al acuerdo fueron todos sus acreedores y bancos con los que contrató instrumentos financieros derivados, entre los que destacan Banamex, Barclays, Citibank, Goldman Sachs, JP Morgan, Merrill Lynch y Santander.Asimismo, por la parte de los bancos comerciales que otorgaron créditos a la empresa están Banorte, BBVA-Bancomer, HSBC, Ixe, Santander, Scotiabank e Inverlat, así como 88 por ciento de los tenedores de deuda pública.“El acuerdo se hará extensivo al resto de los acreedores “minoritarios” en los mismos términos, una vez que el juez haya dictado sentencia sobre el concurso mercantil y de esta forma se reestructurará el cien por ciento de los pasivos de la empresa”, detalló.El abogado de la empresa, Salvador Rocha Díaz, detalló en entrevista que al tratarse de un concurso mercantil preconvenido, la admisión del mismo es “inmediata” y sólo resta esperar a que se gire el oficio al Instituto Federal de Especialistas en Concursos Mercantiles (Ifecom) para que nombre conciliador, hacer la lista de acreedores y su categoría y luego la votación del convenio.“Consideramos que esto pueda tardar entre 4 y 6 meses; nuestra meta es que antes de que termine el año sea aceptada la solicitud de concurso mercantil”, dijo Rocha a MILENIO.El 28 de mayo, luego de 19 meses de negociaciones y litigios, Controladora Comercial Mexicana acordó con sus acreedores financieros (a quienes se calcula debe 2 mil 200 millones de dólares) el pago de mil 530 millones en un plazo menor a 7 años.

Viernes, 17 de Septiembre de 2010

Presenta Comercial Mexicana solicitudde concurso mercantil [PRECONVENIDO]

Después de haber logrado la reestructuración de sus pasivoscon 98 por ciento de sus acreedores, la cadena de autoserviciosrecurrió a esa figura jurídica. Mario Maldonado

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Cuarta Opción: Reestructurar y administrar las actividades de la empresa y su balance general a través del proceso colectivo de reestructuración judicial.

Etapas del Proceso

FormarEquipo de Asesores

AnalizarEfectivo y

Operaciones

Estabilizarel Negocio

Negociar/Deliberar

y Promover

el Plan

ReestructurarOperaciones

Reestructurarla Deuda

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• Ley de Concursos Mercantiles

• Deudor-en-posesión.

• Materia federal.

• Apertura sucede cuando el tribunal emite la sentencia de admisión.

• Apertura no resulta en el

paro automático de

acciones pendientes –

excepciones:

(1) el procedimientos de

“administración” judicial, y

(2) procedimientos de

ejecución hipotecaria y

mueble.

• Require la insolvencia generalizadadel deudor.

Ley de Recuperación Judicial


• Materia estatal.

• Apertura sucede cuanto el tribunal admite la solicitud de reestructuración.

• Apertura resulta en paro automáticode acciones pendientes.

• Require la insolvencia generalizada del deudor.

• Ley de Concurso Preventivo


• Materia federal.

• Apertura sucede cuando el tribunal admite la solicitud concursal.

• Apertura resulta en paro automáticode acciones pendientes.

• Requiere la insolvencia generalizada del deudor.

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• Créditos post-concursales de suplidores no necesariamente tienen prelación sobre créditos pre-concursales similares.

• Permite la venta de la empresa como negocio en marcha; y de sus unidades productivas – libre de gravámenes.

• Acepta la eficacia de los contratos pre-concursales pendientes de ejecución.

• Permite la solicitud de procesos involuntarios.

• Créditos post-concursales de suplidores no necesariamente tienen prelación sobre créditos pre-concursales similares.

• Permite la venta de la empresa como negocio en marcha; y de sus unidades productivas – libre de gravámenes y responsabilidad sucesiva.


• No permite la solicitud de procesos involuntarios.

• Créditos post-concursales de suplidores tienen prelación sobre créditos pre-concursales similares.

• Permite la venta de la empresa como negocio en marcha; y de sus unidades productivas – libre de gravámenes.


• Permite la solicitud de procesos involuntarios.

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• No establece “período de exclusividad” para que el deudor proponga un plan.

• Requiere la aprobación del acuerdo de reestructuración pormás del 50% de los acreedoresreconocidos.

• Permite el veto del acuerdo poruna mayoría simple de acreedores reconocidosquirografarios; pero no prevé el salvataje -- conversión.

• Establece “período de exclusividad” de 60 días paraque el deudor proponga un plan.

• Requiere la aprobación del acuerdo de reestructuración poruna minoría simple de los acreedores presentes en la asemblea general de acreedores.

• Establece ″período de exclusividad″ por 90 días con posibilidad de una prórroga se 30 días más para que el deudor presente propuesta de acuerdo de reestructuración.

• Requiere la aprobación del acuerdo de reestructuración por

el 2/3 en suma y el 51% en

número de los acreedores

quirografarios.

• Propuesta de acuerdo debe ofrecer por lo menos el 40% del monto de cada crédito quirografario pre-concursal reconocido.

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• Permite el veto del acuerdo poruna mayoría simple de acreedores reconocidosquirografarios; pero no prevé el salvataje -- conversión.

• No permite el cramdown del deudor respecto al acuerdo.

• Faculta al deudor o al conciliador a negociar convenios particulares con los trabajadores – sin derecho de votación.

• No prevé el salvataje –conversión.

• Faculta al deudor o al conciliador a negociar convenios particulares con los trabajadores – sin derecho de votación.

• Establece ″período de salvataje″para que los acreedores o terceros presenten una propuesta de acuerdo de reestructuración que puede ser ″crammed down″ contra el deudor y los accionistas.

• La propuesta de acuerdo hecha a través del proceso de salvataje no necesita ofrecer el 40% mínimo del monto de cada crédito quirografario.

• Faculta al deudor o al administrador a negociarconvenios colectivos de crisis hasta que se implemente la propuesta de acuerdo.

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• Atribuye la vigilancia de los administradores de la masa a un administrador independiente (IFECOM).

• Especialistas profesionales de la insolvencia – neutrales, entrenados y supervisados.

• Permite que sean cargados a la masa de reestructuración los honorarios y gastos por servicios profesionales.

• Promueve el trato equitativo de acreedores extranjeros.

• Litigios de recuperación permiten las reclamaciones de transferencias fraudulentas y enriquecimiento ilícito.




• Especialistas profesionales de la insolvencia – neutrales, entrenados y supervisados.




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“Ahora tododepende de tiMiguel. Lo únicoque nos puedesalvar es un milagro de contabilidad.”

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CONCLUSIONES

• Desconocimiento de la Ley.

• Temor a la novedad.

• Desconfianza en la administración de justicia.

• Es una buena herramienta.

• Debemos trabajar hacia el futuro.

• ″Más vale encender una luz que maldecir laoscuridad.″*

34* Lic. Luis C. Méjan, Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles, Méjico (2002)

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