politics en la implementaciÓn de … · enron, worldcom o global crossing → sarbanes-oxley ......

POLITICS EN LA IMPLEMENTACIÓN DE

GOBIERNOS CORPORATIVOS

Alvaro Clarke

Clarke y asociados

Noviembre 2003

Agenda

Antecedentes

Desarrollo de la reforma y marco conceptual

La reforma

Estrategia política

Conclusiones

ANTECEDENTES

El Caso Chispas

1997: Endesa España busca controlar Endesa Chile, la mayor generadora eléctrica privada de Iberoamérica

Las negociaciones secretas, entre personeros de Endesa España y el llamado “núcleo duro” que incluía al entonces gerente general de Enersis y presidente de Endesa Chile y a otros altos ejecutivos de Enersis (sociedad matriz de Endesa Chile)

Dichos personeros además poseían importantes participaciones en las llamadas acciones “Chispas”

El Caso Chispas

Chispas: conjunto de acciones que poseían el 29% de la propiedad del holding Enersis. Enersis a su vez, poseía el 19,6% de propiedad en Endesa Chile

Acciones serie A, poseían el 99,94% de propiedad de las Chispas. Acciones serie B, sólo un 0,06%, pero con el control efectivo de estas sociedades según estatutos

Acciones serie A → inversionistas minoritarios, fondos de pensiones y empleados del grupo Enersis. Acciones serie B → gerente general y otros trece ejecutivos principales

El Caso Chispas

Endesa España adquiriría acciones B por US$ 500 millones, siempre y cuando una OPA por las acciones A (US$ 1.000 millones) tuviera éxito.

Diferencia entre los precios ofrecidos para las acciones serie A y serie B era de más de 1.000%.

Se generaron controversias respecto de la conveniencia de la oferta. Otros agentes abrieron un poder comprador paralelo para estas acciones. Y algunos accionistas de las Chispas comenzaron negociaciones para gestionar precios más favorables.

El Caso Chispas

Sin embargo, en octubre se develan de “Alianza Estratégica”, ya conocidos para la SEC de EEUU y la CNMV de España Pago de US$ 60 millones a los ejecutivos principales de Enersis,

condicionados a utilidades EE podría designar un gerente general adjunto en Enersis y

Endesa Chile.

Directores de los accionistas minoritarios, es decir de las AFP, desconocían “Alianza Estratégica”.

Directorio de Enersis pide la renuncia al gerente general. EE aceptó revisar los acuerdos de la “Alianza Estratégica”.

Experiencias

Repartición del premio por control

Poder de negociación y precios de compra

Entrega de información esencial a reguladores extranjeros

Rigurosidad y celo de los directores minoritarios

Vías de salida para accionistas que deciden no vender

No derecho a voto de parte de los tenedores de ADR.

DESARROLLO DE LA REFORMA Y MARCO

CONCEPTUAL

La Importancia del Gobierno Corporativo Establece las reglas y estándares que guían el

comportamiento de los accionistas controladores, directores y administradores de las compañías

Definen las obligaciones y responsabilidades de éstos con los inversionistas externos (accionistas no controladores y acreedores).

Países que resguardan de mejor forma los derechos de estos inversionistas poseen mercados de capitales más profundos y desarrollados,

Menores costos de financiamiento para las empresas domésticas

Dos Materias Centrales

División no equitativa de las ganancias y extracción de valor de parte de accionistas mayoritarios (insiders) hacia los minoritarios (outsiders)

1. Prosperidad del negocio y problema de agenciaRelación entre accionistas y administradores. Accionista desea maximizar el valor de la empresa, pero el administrador, puede no querer o no tener los incentivos

2. Beneficios privados del control

Prosperidad del Negocio y Problema de Agencia Discusión centrada en EEUU. y Reino Unido debido a

dispersión de la propiedad

Contratos “incompletos”, que dejan en manos de los administradores gran parte de las decisiones

Problema del “Free Rider”

Problema de Agencia y Soluciones

Reputación

Mecanismos de control por parte de los accionistas

Tomas de control hostiles

Mecanismos legales disciplinarios

Concentración de la propiedad

Costos de la Concentración

Accionistas controladores pueden usar el control que ejercen sobre la compañía a través de sus directores para expropiar a los accionistas minoritarios. Tema que se verá más adelante

Controladores más expuestos al riesgo específico de la compañía (Arrow-Lind)

Reducción de la liquidez, tanto para el accionista mayoritario como para el minoritario

Beneficios Privados del Control

Repartición del premio por control

A. Precios de Transferencia y Extracción de Oportunidades Corporativas

Problema de “Precios de Transferencia” Desvío de oportunidades comerciales

B. Tomas de Control

Beneficios Privados del Control

PRECIOS DE TRANSFERENCIA

Accionistas controladores pueden hacer que la compañía realice transacciones con sociedades o personas relacionadas en términos fuera de mercado

Estos contratos, en nombre de la sociedad, se pueden dar con contrapartes en las cuales tienen una considerable proporción del capital o algún otro tipo de interés económico

Beneficios Privados del ControlDESVIO DE OPORTUNIDADES COMERCIALES

Oportunidades potencialmente rentables para la sociedad son la redireccionadas hacia otras firmas en donde el controlador tiene un mayor interés económico

Violación del deber de los administradores de actuar en favor de los intereses de la compañía : “deber de lealtad o de trato justo”

Como resultado se experimentan pérdidas considerables para la sociedad y sus accionistas minoritarios

Tomas de Control

Mecanismos eficientes para disciplinar y cambiar a administración de una sociedad

Motivacion del entrante puede deberse a:

Su mejor capacidad de gestion o sinergias, creando valor para todos los accionistas → toma de control es eficiente

Su mejor capacidad para apropiarse de flujos o activos que en derecho pertenecen a todos los accionistas. Es decir a partir de beneficios privados del control → toma de control es ineficiente

Tomas de Control: el premio por control

Que es el premio por control?

el precio adicional al de mercado de las acciones, que paga el entrante interesado en tomar el control de una sociedad

A quien pertenece el premio por control?

la totalidad de los accionistas que la integran, participan de todos los beneficios y de todos los riesgos en una proporción equivalente al capital que han aportado

Tomas de Control: el premio por control Si la toma de control es eficiente (se genera riqueza

debido a mejor gestión) el premio por control pertenece a todos los accionistas ya que corresponde al nuevo valor económico de la sociedad

Si la toma de control es ineficiente (beneficios privados del control) es porque a los accionistas minoritarios se les extrae valor. El premio por control deberia repartirse

En el desarrollo de la regulación para el caso de Chile, se concluyó que el premio por control debe repartirse entre todos los actuales accionistas

LA REFORMA

1. Tomas de ControlSe debe llevar a cabo una oferta pública de acciones (OPA), a prorrata para todos los accionistas, toda vez que la adquisición permita un cambio de control de la sociedad.

Adicionalmente, se establecen las siguientes restricciones:

A. Cuando el controlador alcance dos tercios de las acciones, debe llevar a cabo una OPA para adquirir el remanente

B. Cuando se pretende adquirir el control de una filial, se debe primero llevar a cabo una OPA por dicha filial y luego por la matriz

2. Transacciones entre partes relacionadas

Directorio deberá pronunciarse si se ajusta a condiciones de mercado.

Si no es posible determinar dicha condición, el directorio podrá designar a evaluadores independientes.

Accionistas que representen al menos el 5% podrán pedir una junta extraordinaria para que ésta resuelva

3. Comité de Auditoría

Las principales funciones que deben ser desempeñadas por el comité de auditoría son:

Examinar los estados financieros Proponer al directorio auditores externos y clasificadores

de riesgo Examinar los sistemas de remuneraciones y

compensaciones de los ejecutivos Examinar las transacciones entre partes relacionadas Realizar otras funciones encomendadas por estatutos o

junta

4. Derecho a Retiro

Precio al cual la sociedad debe adquirir las acciones equivale al precio de mercado de los últimos dos meses

Las nuevas materias en que se incorpora el derecho a retiro son:

Ventas de a lo menos un 50% de los activos. Entrega en garantías de a lo menos un 50% de los

activos. Sociedades con una concentración superior a los 2/3 de

la propiedad

5. Acción Civil Derivada La ley establece la posibilidad de entablar una acción

civil derivada.

Permite a cualquier accionista o grupo de accionistas, que representen un 5% o más, o a cualquier director, a demandar la indemnización de los perjuicios a quien corresponda en nombre y beneficio de la sociedad.

terceras partes de la sociedad.

Accionistas podrán velar mejor por sus derechos, pese a ser minoritarios

6. Igualdad de derechos para tenedores de ADR

Participación en ofertas públicas de acciones

Votación en las juntas de accionistas

Derechos preferentes en nuevas emisiones de capital

Derecho a retiro

6. Otras materias no relacionadas con gobiernos corporativos

Requisitos de información para empresas emergentes

Requerimientos a fondos mutuos (patrimonio, número de partícipes, autoriza votación en junta, autoriza ventas cortas, etc.)

Fondos Mutuos para inversionistas calificados

Flexibilización de administración de recursos de los fondos de inversión y se elimina su categorización

Mayores recursos financieros a la SVS

Regulación de "Stock Options"

Evaluación de la Reforma

2001: Santander Central Hispano, máxima calificación en relación a su regulación de gobiernos corporativos. Otros países de la muestra incluían, Argentina, Brasil, Colombia y México

2002: McKinsey&Company, Chile se ubica en el décimo lugar de entre 32 países

2003: Banco Mundial informe ROSC para Chile en gobiernos corporativos (Report on the Observance of Standards and Codes): totalidad de los principios de gobiernos corporativos de acuerdo a la OCDE son cumplidos

ESTRATEGIA POLÍTICA

CONDICIONES PARA EL ÉXITO DE UNA REFORMA

CIRCUNSTANCIAS GRUPOS INFLUYENTES PROPIEDAD ACCIONARIA

Eventos de atención pública

Coyuntura del mercado

Agrupaciones de inversionistas

Partidos políticos Asociaciones

industriales


Tipos de accionistas

DISEÑO DEL PROYECTO INTEGRACION CON EL MUNDO

POLITICA COMUNICACIONAL

Asesoramiento Preparación Exclusividad versus

integralidad

Atracción de capital Competencia entre

bolsas

Prensa Seminarios

CONDICIONES PARA EL ÉXITO DE UNA REFORMA

SE APRUEBA DE A ACUERDO A PRINCIPIOS DELINEADOS

NO SE APRUEBA O SE TERGIVERSA EL PROYECTO

Agentes en contra

Agentes a favor

45°

Circunstancias

Eventos de atención pública

Sensibilizan al público en relación al tema de gobiernos corporativos → sanciones y mayores resguardos de sus intereses como accionistas.

Enron, Worldcom o Global Crossing → Sarbanes-Oxley Chile y caso Chispas → valiosa experiencia y llamado de

atención

Coyuntura del mercado

Eventos recesivos Sudeste Asiático 1997

Grupos influyentesObjeciones al proyecto

La nueva regulación implicará una expropiación de los actuales controladores

Las opas obligatorias entorpecerá el mercado de capitales

La nueva regulación implicará una ola de salidas de sociedades de la bolsa

La nueva regulación reducirá el interés de invertir en Chile

La creación de comités de auditoria sólo va a implicar mayores costos para los accionistas

Grupos influyentes

Inversionistas

Inversionistas institucionales Agrupaciones de inversionistas

Asociaciones industriales

Partidos políticos


Mayor concentración → mayor resistencia

Chile: tres principales accionistas de las sociedadesabiertas controlan alrededor del 70%

Tipos de accionistas

Procesos de privatizaciones

Inversionistas institucionales

Propiedad Accioniaria

Asesoramiento

Conocimientos teóricos y prácticos en el área degobiernos corporativos

Preparación

Contar con un modelo teórico que sirva de inicio de discusión

Plantear diversos supuestos o escenarios Análisis de la experiencia internacional en la materia Análisis detallado de algún caso especialmente

interesante o asimilable al país.

Diseño de proyecto de ley

Exclusividad versus integralidad

Inclusión de otras materias no relacionadas congobiernos corporativos,

pero que de igual manera contribuyen al desarrollo delmercado de capitales

Transición

Artículo 10° transitorio

Diseño de proyecto de ley

Atracción de capitales

Competencia entre bolsas

Integración con el mundo

Seminarios

Presencia en prensa

Publicaciones

Política Comunicacional

Visión de la oposición y visión de partidos degobierno

Transitoriedad

Negociaciones

El éxito es la promulgación de una ley con los principios básicos en gobiernos corporativos y no una reforma parcial o tergiversada

Además, reforma deber ser comprendida, aceptada y fielmente cumplida.

Factores a favor o en contra → potenciar aspectos positivos y aminorar los negativos

CONCLUSIONES

Acontecimientos recientes y por la forma en que éstos son informados por los medios de comunicación → sensibilidad pública

Opinión pública → legisladores Grupos con intereses diversos → legisladores,

Coordinar alianzas con inversionistas institucionales con el fin de que éstos se transformen en promotores activos

Diseño del proyecto

Sólida base conceptual

CONCLUSIONES

politics en la implementaciÓn de … · enron, worldcom o global crossing → sarbanes-oxley ......

Documents