דוח הערכת השפעת רגולציה

פטורי הסוג להסדרים שאינם אופקיים, להסכמי רכישה בלעדית, להסכמי הפצה בלעדית,להסכמי זכיינות, להסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך ולהסכמים בין חברות קשורות

05/05/2021

: עוה"ד אור בלקין ועמנואל ברכפלדעורכי הדו"ח

רקע – פטורי סוג)להלן 1988חוק התחרות הכלכלית, התשמ"ח- ( אוסר על עשיית הסדר כובל בלאהחוק

( מבית הדין לתחרות או פטור מהממונה על התחרות )להלןאישוראישור או היתר )להלן (. הממונה

החוק מגדיר הסדר כובל בצורה רחבה, כהסדר בין בני אדם המנהלים עסקים שעלול לפגוע )א( לחוק(. החוק מוסיף וקובע כי יראו כהסדרים כובלים הסדרים הכוללים2בתחרות )ס'

לכמות הנכסים או השירותים שיסופקו, ריווח, חלוקת שוק או הנוגעת למחיר, כבילה )ב( לחוק(.2איכותם או סוגם )ס'

, מערך הפיקוח על הסדרים כובלים היה של רישוי מראש1988עת נחקק החוק בשנת בלבד. בהתאם למערך פיקוח זה כל הסדר שנתפס בגדר ההגדרה הרחבה של הסדר כובל

נדרש לקבל אישור מבית הדין לתחרות או פטור פרטני מהממונה.

מדינת ישראל הלכה כברת דרך ממערך פיקוח של רישוי מראש בלבד אל עבר2000בשנת אסדרה מסוג בחינה עצמית - באמצעות הוספת מנגנון פטורי הסוג לחוק – וזאת לצד

אכיפה בדיעבד במידת הצורך.

פטורי סוג, כשמם כן הם, פוטרים את הצדדים להסדר מן הצורך בקבלת היתר מראש וזאתהסדרים סוג. פטור בכל הקבועים בתנאים ובעמידה מסוימים הסכמים לסוגי ביחס מסוימים אשר נלכדים תחת ההגדרה הרחבה של הסדר כובל אך אינם פוגעים בתחרותנחוצות שאינן כבילות בהם ואין התחרות בהפחתת אינו שעיקרם משמעותית, פגיעה לגיטימיים פעולה שיתופי זה, באופן הסוג. פטורי לחסות תחת יוכלו עיקרם למימוש

ושכיחים יוכשרו ללא היתר מראש וזאת לטובת יצירת סביבה עסקית יעילה ודינמית.

מכונים סוג פטורי שם באירופה הוא סוג בפטורי לשימוש ההשראה Blockמקור Exemptions .

לצד האסדרה העצמית בדמות פטורי הסוג קיימת מערכת שמטרתה לפקח, לאתר ולאכוףהפרות של החוק.

תכליתו2000.1 לחוק משנת 6א לחוק כחלק מתיקון מס' 15מנגנון פטורי הסוג עוגן בסעיף של המנגנון, שהיה פרי יוזמת הרשות, הייתה התאמת מודל הפיקוח הקיים בחוק לצרכים המתהווים במשק דינמי עתיר עסקאות ויצירת פיקוח גמיש באמצעות הגדרת סוגי הסדרים

שלא יצריכו היתר מראש.

- "באופן זה ימוזערו2יתרונות המהלך תוארו בדברי ההסבר להצעת החוק הממשלתית עלויות העסקה, יקוצרו פרקי הזמן לקבלת אישור רשות ההגבלים העסקיים והעיקר –

. 113 עמ' 20.2.200, מיום 1728 ס"ח תש"ס מס' 1. 386, עמ' 2805 ה"ח תשנ"ט מס' 2

1

הדרך בדבר העסקים מנהלי ציבור של יותר וטובה כללית נורמטיבית אכוונה תושג החוקית, בהיבט דיני התחרות, לביצוע סוגים קונקרטיים של עסקאות ששכיחותן גבוהה,

כגון הסכמי בלעדיות שונים, מיזמים משותפים למחקר ופיתוח והסכמי הפצה."

( בע"מ נ'1993טבעול )סמוך לאחר הוספת פטורי הסוג, בית המשפט העליון בדנ"א )56( 1, נו)( בע"מ1994שף-הים ) ( ראה בפטורי הסוג מכשיר רב-ערך לביצועו2001

הראוי של החוק:

"הנה ניתן בידי הרשויות מכשיר רב-ערך לביצועו הראוי של החוק, ובעיקר – למניעת החלתו במקומות שלא יועד מעיקרו לחול עליהם. שרביט להקלת המעמסה ניתן בידי הרשויות המוסמכות, ונקווה כי תדענה לעשות שימוש בכוח זה הניתן להן בשום-שכל ובטוב-טעם. אכן, ביצוע ראוי של הוראת

א יהא בו תשובה הולמת לביקורת שהוטחה בחוק בשל פרישתו15סעיף הרחבה.... ואמנם, מאז שמענו טיעונים על-פה מפי באי-כוח בעלי-הדין,בידיהן שניתנה בסמכות וראוי מושכל המוסמכות שימוש הרשויות עשו

לחוק בקובען כללים מפורטים לפטורי סוג..."  א15סעיף  בהוראת

סוגים מסוימים של הסדרים כובלים15סעיף כי א לחוק הקנה לממונה סמכות לקבוע מותרים ואינם חייבים בפניה פרטנית לקבלת פטור או אישור. זאת, כשמדובר בהסדריםמניעת או בהפחתת אינו פגיעה משמעותית, שעיקרם בתחרות פוגעים כובלים שאינם

התחרות, ואין בהם כבילות שאינן נחוצות למימוש עיקרם.

התקנת כללי פטור סוג מותנית באישור הועדה לפטורים ומיזוגים ובחתימת שר הכלכלה, שנים. ניתן לחדש ולתקן את פטורי הסוג מעת לעת לתקופות נוספות5ותוקפם הוא עד

שלא יעלו על חמש שנים בכל פעם.

כלליות(,2001במרץ והגדרות )הוראות העסקיים ההגבלים כללי לראשונה הותקנו ולצדם שורת פטורי הסוג שלהלן:2001התשס"א-

כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך(; .1כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג למיזמים משותפים(;.2כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסכמים לביצוע מחקר ופיתוח(;.3כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסכמי רכישה בלעדית(;.4כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסכמי הפצה בלעדית(; .5כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסכמי זכיינות(. .6

3פטורי הסוג לעסקאות מסוגים אלו מלווים אותנו עד עצם היום הזה בשינויים מסוימים.

נוסח פטורי הסוג ברבות השנים מצוי הן בקובץ התקנות והן באתר הרשות:3https://www.gov.il/he/departments/topics/subjectexemptions.

2

הותקן פטור סוג נוסף רלוונטי לעניינו – כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג2011בשנת . 2011להסכמים בין חברות קשורות( )הוראת שעה(, תשע"א-

כללי ההגבלים2013התפתחות מרכזית במנגנון פטורי הסוג ארעה בשנת עם התקנת העסקיים )פטור סוג להסדרים שאינם אופקיים ואין בהם כבילות מחיר מסוימות( )להלן

(. פטור הסוג האנכי

במשטרי הפיקוח על הסדרים כובלים מקובל להבחין הבחנה יסודית בין הסדרים אופקייםחוליות שונות בין שתי בין מתחרים אלא לבין הסדרים אנכיים שאינם שבין מתחרים חששות מעוררים טיבם מעצם אשר הסדרים הינם אופקיים הסדרים ייצור. בשרשרת תחרותיים משמעותיים נוכח החשש לקיומם של הסדרים דמויי קרטל. זאת לעומת חלק גדול מההסדרים האנכיים, אשר הפגיעה המסתברת שלהם בתחרות היא תלוית נסיבות, ובמקרים רבים עשויות להיות להן הצדקות עסקיות לגיטימית בצד השפעה מועטה, אם בכלל, על התחרות. מקובל לומר כי הבדל זה בין סוגי ההסדרים מצדיק רמת פיקוח אחרת ביחס לכל אחד מהם כאשר על חלק גדול מההסדרים האנכיים יש להחיל משטר פיקוח

מתון יותר.

לחוק, המגדיר הסדר כובל, אינה מבחינה בין הסדרים אופקיים לבין2לשונו של סעיף עליהם מחיל ההסדרים, החוק סוגי בין יוצא מהיעדר אבחנה כפועל הסדרים אנכיים. משטר פיקוח זהה. התקנת פטור הסוג האנכי היוותה צעד ראשון לקראת התאמת הדין

הישראלי החל על הסדרים כובלים אנכיים לעקרונות הנהוגים במשטרים זרים.

, שנתיים בלבד לאחר התקנת פטור הסוג האנכי, עמד בית המשפט העליון2015בשנת הלכת( )להלן 10.8.2015)פורסם בנבו, שופרסל בע"מ נ' מדינת ישראל 5823/14בע"פ

( על חשיבות האבחנה בין הסדרים אנכיים להסדרים אופקיים וקבע כי הסדריםשופרסל )ב( לחוק. בית המשפט הבהיר2אנכיים ככלל אינם נתפסים בחזקות החלוטות של סעיף

באותה פרשה כי הכפפת הסדרים שאינם מקימים חשש משמעותי לפגיעה בתחרות לאישור רגולטורי מעוררת קושי )פס' פד' לפסק דינו של כב' המשנה לנשיאה דאז א' רובינשטיין(:

... אישור הסדר בבית הדין או הגשת בקשת פטור לממונה דורשים השקעהאם ולעתים ספק קושי, יש ובחיי המסחר השוטפים ומשאבים, זמן של צריך, להביא בפני מערך הפיקוח כל הסדר אנכי שאף אין כל טענה כי הוא

פוגע בפועל בתחרות ..."

רובם הגורף של פטורי הסוג שפורסמו עד התקנת פטור הסוג האנכי כללו קונקרטיזציהבסעיף הקבועים הקריטריונים מניעת15של או בהפחתת אינו – שעיקרם לחוק א)א(

לפגיעה עלילות והיעדר עיקרם למימוש נחוצות שאינן כבילות בהם אין התחרות, (. קונקרטיזציה זו באה לידידרישות הדין המהותיותמשמעותית בתחרות בשוק )להלן

(, לרבות באמצעות קביעתSafe Harborביטוי בעיקר בקביעת הוראות נמל מבטחים )

3

נתחי שוק מרביים שנועדו להבטיח שההסדר אינו מקים פוטנציאל לפגיעה משמעותית 4בשוק.

בשונה מכך, פטור הסוג האנכי לא כלל קונקרטיזציה של הקריטריונים הקבועים בסעיף א)א( אלא הביא אותם בלשונם ואפשר לצדדים להסדר אנכי להוציא לפועל את ההסדר15

במידה שהוא עומד בדרישות המהותיות הקבועות בפטור הסוג.

הבחינה האם ההסדר עומד בדרישות הקבועות בדין יכולה להיערך על ידי הצדדים עצמם( בדבר עמידתם בדרישות הדין. Self-Assessmentבאמצעות הערכה עצמית )

פטור הסוג האנכי חל במקביל לפטורי הסוג האנכיים הפרטניים )להסכמי הפצה בלעדית,צדדים מבטחים. נמל הוראות הכוללים זכיינות( ולהסכמי בלעדית רכישה להסכמי העומדים בתנאי הוראות נמל המבטחים בפטור סוג פרטני אינם נדרשים לבצע הערכה

עצמית נפרדת באשר לעמידתם בדרישות הדין המהותיות.

התקנת פטור הסוג האנכי באה לאחר תיקון החוק שהקנה לממונה סמכות להטיל עיצומים . שיפור יכולת האכיפה של הרשות בשל הוספת כלי5 לחוק(13כספיים על מפרים )תיקון

העיצומים הכספיים, סייע בקידום המעבר להערכה עצמית ביחס להסדרים אנכיים עםפיקוח בדיעבד בלבד.

6תגובות הציבור להתקנתו של פטור סוג רחב המבוסס על הערכה עצמית היו חיוביות.

נוספת שחלה ביחס למשטר פטורי הסוג הינה הרחבת התבססות התפתחות משמעותית פטורי הסוג על מנגנון הערכה עצמית.

מלבד פטור הסוג האנכי, הוראות הערכה עצמית לכך שהתקיימות דרישות הדין המהותיהתווספו למספר פטורי סוג נוספים:

כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסדרים בין מובילים באוויר שעניינם שיווק ; 2012קיבולת טיסה ליעדים הכפופים להסכמי שמים פתוחים(, תשע"ג-

תובלה שעניינם תפעוליים להסדרים סוג )פטור העסקיים ההגבלים כללי ; 2012בין-לאומית בים )הוראת שעה(, תשע"ג-

כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסדרים שעניינם ייצוא של ציוד ביטחוני ;2017מחוץ למדינת ישראל( )הוראת שעה(, תשע"ז-

( כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסכמי רכישה בלעדית( )הוראת שעה(, תשס"א-1)3 כך למשל ס' 4 קובע כי "פטור הסוג שבכללים אלה לא יחול על הסכם לרכישה בלעדית שלגביו מתקיימים אחד או2001

יותר מאלה: ...

או יותר מייצור המוצר או מאספקתו;..."30%( חלקו של צד להסכם לרכישה בלעדית בשוק המוצר הוא 2)עמ' 14.5.2012מיום  2356ס"ח תשע"ב מס' 5 382 https://www.nevo.co.il/Law_word/law14/law-

2356.pdf ..http://themarker.com/law/1.2091647 ראו לדוג' 6

4

-כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג למיזמים משותפים( )הוראת שעה(, תשס"ו2006 ;

-2009כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג לכבילות נלוות למיזוגים(, תשס"ט; 'מס( באוויר( מובילים בין להסדרים סוג )פטור העסקיים ההגבלים (,2כללי

.2013תשע"ד-

א)א( הלכו15פרסומם של פטורי סוג מבוססי הערכה עצמית הביא לכך שהוראות סעיף ותפסו מקום מרכזי בקבלת החלטה בנוגע לתחולת פטור הסוג. באשר להוראות סעיף

(, היו די פסקי דין והחלטות ממונה שיצקו תוכן לתנאי זה ואפשרו לנמעני החוק1א)א()15להוראות המקבילות באשר העצמית את ההסדר שביניהם. בהערכתם זה רכיב ליישם

( – "עיקרם של ההסדרים אינו בהפחתת התחרות או במניעתה והם אינם2א)א()15לסעיף כוללים כבילות שאינן נחוצות למימוש עיקרם" – הייתה התייחסות מועטה יותר בפסיקה

ובהחלטות הממונה.

את גילוי דעת 5.11.2018על כן, רשות התחרות פרסמה ביום המבאר את פרשנות1/18 7המונחים.

הרחבת השימוש בהערכה עצמית הביאה למיקוד האיסור החוקי בפרקטיקות שאכן מסכנות את התחרות ובד בבד הביאה לצמצום החשיפה הפלילית, המנהלית והאזרחית מקום שזו

אינה מתחייבת וכן לחיסכון במשאבים והפחתת הנטל הביורוקרטי.

הרחבת השימוש בהערכה עצמית נעשתה כחלק ממהלך רחב שהובילה רשות התחרות של מיקוד האיסורים שבדין בפעולות עסקיות המקימות חשש לפגיעה משמעותית בתחרות, או שמטרתן הפחתת התחרות במשק, תוך הסרת נטל רגולטורי וביורוקרטי מיותר. שיאו של

לחוק )להלן 218המהלך בחקיקת תיקון מס' ( שלצד מיקוד האיסורים והקטנתהרפורמה הנטל הרגולטורי גם חיזק משמעותית את יכולת האכיפה )כאמור בדברי ההסבר להצעת

. 9החוק הממשלתית(

בחלוף השנים מאז שמנגנון פטורי הסוג נוסף לחוק, מרכז הכובד של מערך הפיקוח ביחס להסדרים כובלים עבר משיטה של רישוי מראש לשיטה של אכיפה בדיעבד. בכך מדינת ישראל התקרבה לשיטה הנוהגת בארה"ב שם מאז ומתמיד שרר משטר של אכיפה בדיעבד בלבד ולשיטה באירופה שעברה למשטר של אכיפה בדיעבד, במקום רישוי מראש, בשנת

2003.10

1988( לחוק ההגבלים העסקיים, תשמ"ח-2א)א()15( וסעיף 2)א()14 בעניין פרשנות סעיף 1/18 גילוי דעת 7. https://www.gov.il/he/departments/legalInfo/opinion118וסעיפים מקבילים בכללי פטור סוג:

.https://www.nevo.co.il/law_word/law14/law-2781.pdf 10.1.19 מיום 2781 ס"ח תשע"ט מס' 8דברי ההסבר בהצעת החוק הממשלתית: 9 https://www.nevo.co.il/Law_word/law15/memshala-

1221.pdf .10 COUNCIL REGULATION )EC( No 1/2003

https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/PDF/?uri=CELEX:32003R0001&from=en

5

חידוש פטורי הסוג הוא צעד של הקלה רגולטורית מובהקת שלא דורש ניתוח השפעתניתוח השפעת11רגולציה אלא הנמקה בלבד. להלן זה האמור, מפורט במסמך על אף

האנכיים, הסוג לפטורי שנערך קשורות12רגולציה חברות בין להסכמים הסוג לפטורי ולהסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך.

זיהוי הבעיה וסיבותיה והצורך בהתערבות האיסור להיות צד להסדר כובל ללא היתר מראש נועד למנוע התנהגויות שעלולות לפגוע בתחרות החופשית. ואולם, תחולה רחבה מידי של האיסור תביא ליצירת נטל רגולטורי

ובירוקרטי שיפגע גם בפעילות עסקית לגיטימית.

בהתערבות לגיטימיות עסקאות עריכת שתאפשר אסדרה ביצירת הוא כן אם האתגר ממשלתית מינימאלית מחד גיסא, תוך עצירת עסקאות שתכליתן או תוצאתן היא פגיעה

בתחרות מאידך גיסא.

פטורי הסוג משמשים להסרת נטל רגולטורי ובירוקרטי עודף על הסדרים לגיטימיים תוךמניעת הסדרים פוגעניים.

הגבלת תוקפם של פטורי הסוג לחמש שנים לצד הסמכות לתקנם מעת לעת ולחדשם נועדה לשם בחינה תקופתית בדבר נחיצותם ותפקודם של פטורי הסוג, כמו גם בחינת התאמתם

של הוראות הפטורים למציאות העסקית המשתנה.

תוקפם של פטורי הסוג שלהלן עתיד לפוג:15.9.2021ביום

)הוראת שעה(, תשס"ו-.1 כלליות( והגדרות )הוראות ההגבלים העסקיים 2006כללי (;כללי הוראות והגדרות)להלן

כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסדרים שאינם אופקיים ואין בהם כבילות מחיר.2(; פטור הסוג האנכי )להלן 2013מסוימות( )הוראת שעה(, תשע"ג-

כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסכמי רכישה בלעדית( )הוראת שעה(, תשס"א-.32001;

כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסכמי הפצה בלעדית( )הוראת שעה(, תשס"א-.42001 ;

"The centralised scheme set up by Regulation No 17 no longer secures a balance between those two objectives. It hampers application of the Community competition rules by the courts and competition authorities of the Member States, and the system of notification it involves prevents the Commission from concentrating its resources on curbing the most serious infringements. It also imposes considerable costs on undertakings ."

.7.4.2021 משרד ראש המשלה, שינויים רגולטוריים המחויבים בהנמקה תמציתית, מיום 11 פטורי הסוג האנכי, פטור הסוג להסכמי רכישה בלעדית, פטור הסוג להסכמי הפצה בלעדית ופטור הסוג 12

.להסכמי זכיינות

6

שעה(, .5 )הוראת זכיינות( להסכמי סוג )פטור העסקיים ההגבלים כללי ; 2001תשס"א-

שעה(, .6 )הוראת משותפים( למיזמים סוג )פטור העסקיים ההגבלים כללי ;2006תשס"ו-

כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך( )הוראת.7; 2006שעה(, תשס"ו-

כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסכמים בין חברות קשורות( )הוראת שעה(,.8;2011תשע"א-

כללי ההגבלים העסקיים )פטור סוג להסכמים לביצוע מחקר ופיתוח( )הוראת שעה(,.9. 2006תשס"ו-

כאמור, מסמך זה עוסק בפטור הסוג האנכי, פטורי הסוג להסכמי רכישה והפצה בלעדית, פטור הסוג להסכמי זכיינות, פטור הסוג להסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך ובפטורלעיל המפורטים הסוג פטורי יתר חידוש בחינת קשורות. חברות בין להסכמים הסוג

תתבצע במסמך נפרד.

פקיעת התוקף הצפויה מעוררת מחדש את השאלה האם מנגנון פטורי הסוג משמש כאסדרה המיטבית המאפשרת עריכת עסקאות בהתערבות ממשלתית מינימלית מחד תוך שמירה על התחרות ומניעת פגיעה בה ועצירת עסקאות שיפגעו בתחרות מאידך. שאלה נוספת שישלהביא מנת על תיקונים נדרשים והאם הסוג, פטורי את לחדש כיצד היא לשאול

לאופטימיזציה של האסדרה.

בחלוף עשרים שנים מאז הוחל משטר פטורי הסוג בישראל דומה כי הטעמים שעמדו ביסוד הוספת פטורי הסוג רק התחזקו וכי אלו תומכים בהמשך השימוש במנגנון פטורי

הסוג המצמצם את הצורך ברישוי מראש של הסדרים כובלים.

מספר העסקאות במשק משוכלל ודינמי כמשק הישראלי בתחילת המילניום כבר לא הלםעד2000מנגנון של היתר מראש להסדרים כובלים. התפתחות המשק מתחילת שנות ה-

היום מובילה למסקנה שלא ניתן ולא ראוי לדרוש היתר מראש ביחס לכל הסדר הנופל תחתההגדרה הרחבה של המונח הסדר כובל.

במשטר של רישוי מראש, כל הסדר כובל שלא אושר מראש מוכתם באי חוקיות גם אם פגיעתו המסתברת בתחרות מועטה ביותר ואף אם יש בו תועלת רבה. נוכח ההגדרה הרחבה להסדר כובל בחוק ונוכח ריבוי העסקאות במשק משמעות הדבר שהסדרים רבים עשויים להיות מוכתמים באי חוקיות אך משום שלא קיבלו היתר מראש אף אם אינם מסכנים את

התחרות החופשית.

7

מספר הבקשות המועט לקבלת פטור פרטני המתקבלות מדי שנה מלמד כי עסקאות רבות מאד כלל אינן מגיעות לקבלת היתר מראש. להלן מספר בקשות הפטור שהוגשו בשנים

2016 -2019:13

יש להניח כי בגדר העסקאות שאינן מגיעות לקבלת היתר מראש ישנו מספר לא מבוטל של הסדרים שעשויים להילכד תחת ההגדרה הרחבה של הסדר כובל. על פי דין, הסדרים אלו

אינם חוקיים על כל המשתמע מכך, וזאת אך מהטעם שלא התקבל להם היתר מראש.

גוף הידע בדיני התחרות התפתח רבות, מה שמקל על מלאכת ההערכה העצמית. במהלך השנים ניתנו החלטות רבות של הממונה באשר להסדרים כובלים )באתר הרשות, תחת

14החלטות הממונה ביחס להסדר כובל ישנן מאות החלטות(.

רשות התחרות מצידה פועלת להבהרת הדין מקום שהיא סבורה שהבהרה כזו נדרשת. כך שנסקר לעיל, הרשות הוסיפה ופרסמה גילויי דעת נוספים1/18למשל, מלבד גילוי דעת

ובהם:

גילוי דעת בעניין אופן בחינת כוח שוק משמעותי;בתחום שלא מוסדיים משקיעים בין פעולה שיתופי בעניין דעת גילוי

;התחרות;גילוי דעת בעניין שיתופי פעולה בין ספקי אשראי בהסדרי חוב;גילוי דעת מתוקן בעניין איגודים עסקיים ופעילותם( גילוי דעת בעניין הסדרי הכתבת מחיר אנכיתRPM;)טיוטת גילוי דעת בעניין חבירה בין מתחרים לצורך הגשת הצעה משותפת

במכרז.

גילויי הדעת מסייעים לשוק הפרטי להתחקות אחר אופן הניתוח של הרשות ולעדכן במידתהצורך את מתודולוגיות ההערכה העצמית.

:19, עמ' 2019 ר' דוח רשות התחרות לשנת 13https://www.gov.il/BlobFolder/reports/annualreport2019/he/publications_rashut

%20hatacharut_2019_nagish-.pdf 14 https://www.gov.il/he/departments/legalInfo/?OfficeId=51752c15-473a-4c15-959f-

e719cb113529&topic=d0083710-3b21-4009-ab08-d4e058273da4&subTopic=fef80720-4d24-4a03-b69a-778ba19c724d&skip=0&limit=10

8

בחלוף הזמן חלו תמורות במודעות הציבור הרחב לדיני התחרות. אירועים כגון המחאהותביעות באירופה וארה"ב כנגד ענקיות הטכנולוגיה הפכו את2011החברתית של שנת

הציבור הרחב למיודע ורגיש יותר לחשיבות דיני התחרות. הגברת המודעות לדיני התחרות תורמת למניעת היווצרות של הסדרים פוגעניים מלכתחילה. הגברת המודעות הציבורית

לדיני התחרות מסייעת גם באיתור ואכיפה של הסדרים כובלים.

לצד צמצום החובה לקבל היתר מראש, רשות התחרות חיזקה את יכולותיה לאתר הפרותולהביא את המפרים לדין.

עולמית כמובילה כיום ונחשבת יכולותיה לשכלל הוסיפה ומודיעין חקירות מחלקת ישנו15בהפעלת שיטות פרו-אקטיביות לאיתור קרטלים. מלבד שיטות פרו-אקטיביות,

וכן מופעלת תכנית החסינות מהעמדה לדין16מנגנון לדיווח על חשד לעבירות על החוק 17בעבירות קרטל.

ההיכרות העמוקה של הרשות עם השוק הפרטי תורמת אף היא לאיתור כשלים והפרות של עברה הרשות שינוי מבני פנימי שנועד לחזק את התמקצעות הרשות2018החוק. בשנת

במתרחש בשווקים השונים. במסגרת השינוי המבני הוקמה מחלקת שווקים האמונה על אישור עסקאות, ייעוץ תחרותי למשרדי ממשלה ולוועדות הכנסת וקידום התחרות בענפיתחבורה, תקשורת, מזון, – צוותים שישה פועלים שווקים במחלקת השונים. המשק אנרגיה, תשומות בניה, בריאות וקמעונאות ופיננסים. כל צוות מתמחה בענף או מספר ענפים נפרדים ובעל היכרות נרחבת עם הענפים על שלל שחקניהם. המומחיות הענפית, הנרכשת בין היתר בזכות אינטראקציות יומיומיות עם השחקנים בענף במגוון פעילויות המחלקה, תורמת לשיפור יכולת הפיקוח. נציין, כי במחלקה יש גורם שמופקד על מתן מענה לשאלות הנוגעות להסדרים כובלים ולפטורי הסוג, שנותן מענה לספקות שעולים

18מבעלי עניין ביחס אליהם.

יכולות האכיפה בדיעבד שודרגו משמעותית עם העלאת רף העיצומים הכספיים לעיצום ₪ ליחיד והפיכת עבירת ההסדר1,000,000 ₪ לתאגיד ו-100,000,000מקסימאלי של

כובל, גם בלא נסיבות מחמירות, לעבירת פשע. הלכת בית המשפט העליון בפרשת קרטללחלט19הגיזום ניתן הגיזום קרטל להלכת בהתאם ההרתעה. להגברת היא אף תרמה

מעבריינים שתיאמו מכרזים ויצרו מראית עין של תחרות את מלוא כספי המכרז שהתקבלו 20בלא התחשבות בטענות בדבר 'לגיטימיות' העבודה שבוצעה.

15 https://www.themarker.com/allnews/.premium-1.6566605 .16 https://www.gov.il/he/Departments/General/contactus-public 17 https://www.gov.il/he/departments/general/immunityplan 18 https://www.gov.il/he/departments/news/inquiriesexemptionstype. (15.01.2020)פורסם בנבו,  ירון בלווא נ' מדינת ישראל 6339/18ע"פ 1920 https://www.gov.il/he/Departments/news/pruningcartel

9

א)ז( לחוק מאפשר לממונה לקבוע כי פטור המוענק בכללי פטור הסוג15זאת ועוד, סעיף לא יחול על הסדר כובל מסוים. סמכות זו משמשת ככלי נוסף להפגת חשש מפני הסדרים

2019פוגעניים שאיננה כרוכה בהעלאת הנטל הרגולטורי על הציבור הרחב. אכן, בנובמבר השתמשה הממונה בסמכות זו והודיעה למספר תאגידים במשק שעליהם להביא הסכמים

21שלהם לבחינה פרטנית של רשות התחרות.

הסטת המבט לעבר אירופה מלמדת כי גם שם משטר פטורי הסוג ממשיך.

)פטור הסוג להסדרים אנכיים( ו-22VBERפטורי הסוג האירופאים HBERs23המורכבים( .2022( עתידים לפקוע בשנת Specialisation25וכן 24Research & Development משני פטורי סוג

נציבות התחרות האירופית מצויה בעיצומו של הליך היוועצות ציבורי לצורך בחינת פטורי הסוג האירופאים וההנחיות הנלוות להן וזאת לקראתם פקיעתם הצפויה. ממצאי ההליך

26הציבורי עולה כי גם באירופה הציבור רואה בפטורי הסוג וההנחיות ככלי אפקטיבי.

שתכליתה מהרפורמה כחלק נעשתה עצמית בהערכה השימוש הרחבת לעיל, כמובהר מיקוד האיסורים שבדין בפעולות עסקיות המקימות חשש לפגיעה משמעותית בתחרות תוך

הסרת נטל רגולטורי מיותר.

21 https://www.gov.il/he/Departments/news/arrangementscheck22 https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/PDF/?

uri=CELEX:32010R0330&from=EN 23 "Commission Regulations )EU( No 1217/2010 )Research & Development Block Exemption

Regulation - 'R&D BER'( and 1218/2010 )Specialisation Block Exemption Regulation - 'Specialisation BER'(, together referred to as the 'Horizontal block exemption regulations' )or 'HBERs'(, exempt from the prohibition contained in Article 101)1( of the Treaty those R&D and specialisation agreements for which it can be assumed with sufficient certainty that they satisfy the conditions of Article 101)3( of the Treaty." -

https://ec.europa.eu/competition/consultations/2019_hbers/index_en.html  24 https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/PDF/?

uri=CELEX:32010R1217&from=en25 https://eur-lex.europa.eu/legal-content/EN/TXT/PDF/?

uri=CELEX:32010R1218&from=EN26https://ec.europa.eu/competition/consultations/2018_vber/

staff_working_document.pdf 'מצוין: 52 - בעמ "The evidence gathered in the evaluation suggests that the VBER, together with the Vertical Guidelines, is overall a useful instrument that increases legal certainty as compared to a situation without the VBER and the Vertical Guidelines…"

במסמך HBERsלגבי Factual summary of the contributions received during the public consultation on the evaluation of the two block exemption regulations and the guidelines

on horizontal cooperation agreements- בקישור הזמין https://ec.europa.eu/info/law/better-regulation/have-your-say/initiatives/11886-EU-

competition-rules-on-horizontal-agreements-between-companies-evaluation סברו כי הכללים43% מהמשיבים סברו כי הכללים תרמו לקידום התחרות באיחוד, 35% כי 6- 5נכתב בעמ'

סברו כי הכללים ניטראליים4%תרמו לקידום התחרות באיחוד במידה מסוימת או ביחס לסקטורים מסוימים, השיבו שאינם יודעים. מובהר, כי לכללים תרומה לעסקים שהיא מעבר18%לקידום התחרות באיחוד ו-

לתרומה התחרותית במדינות האיחוד – ולכן אם ביחס לשאלה אם יש תועלת בכללים – כנראה שהתשובות.77%החיוביות היו מעבר ל

10

הערות הציבור שהתקבלו ביחס לרפורמה לימדו ככלל על תמיכה ורוח גבית למהלך הרחבת27השימוש במנגנון ההערכה העצמית ויש שאף הציעו להרחיבו.

השיח המתמשך והרציף בין השוק הפרטי לבין הרשות בא לידי ביטוי גם בנכונות הרשות להביא להקלה, היכן שניתן, של הנטל הרגולטורי והביורוקרטי. הרשות התקינה פטורי סוג נוספים וזאת מתוך דיאלוג וקשב לצורכי השוק הפרטי. כך למשל, פטור סוג למיזמים

בא על רקע עבודה משותפת28משותפים לשם שיווק ואספקה בחוץ לארץ של ציוד ביטחונידוגמאות נוספות להסדרים שנובעים מקשר עם29עם משרד הביטחון וצרכיו הייחודיים.

וגילוי הדעת בנוגע לשיתופי30בעלי העניין הם פטור הסוג להסדרי הלוואות משותפות 31מידע במטרה להתמודד עם איומי סייבר.

מן האמור לעיל עולה כי ישנם טעמים חזקים התומכים בהמשך החלת מנגנון פטורי הסוג.

היתרון בחידוש פטורי הסוג ביחס לאי חידושם ביטול פטורי הסוג )אי חידושם( וחזרה לאסדרה של היתר מראש בלבד יביאו לתוצאות בלתי רצויות, שעיקרן הכבדה על ביצוע עסקאות יעילות שאין בצידן פגיעה של ממש

בתחרות ויתכן שאף מניעתן.

ובתנאיהם: הסדרי מן הסוגים המנויים בפטורי הסוג רבות ללא פטורי הסוג, עסקאות הסכמים משותפים, מיזמים קשורות, חברות בין הסדרים זכיינות, הסדרי בלעדיות,

שפגיעתם בתחרות קלת ערך ועוד יידרשו להגיע לקבלת היתר מראש.

הדבר יביא להכבדה משמעותית על הצדדים ועל הרשות ולהתארכות ניכרת של משך הזמןלביצוע עסקאות מסוגים ובתנאים שלא פוגעים בתחרות.

27 https://www.gornitzky.co.il/wp-content/uploads/2018/05/avner_f_-_gornitzky.pdf ר' למשל דברי עורכי הדין גל רוזנט וטליה סולומון ברב שיח שערך איגוד החברות הציבוריות בעניין תזכיר

והפחתת הנטל30.10.17הצעת החוק מיום תזכיר תיקון חוק ההגבלים העסקיים בנושא חיזוק האכיפה הרגולטורי.

"עו"ד גל רוזנט: בעיני השינוי המבורך ביותר, ולדעתי זה גם היה אמור להיות המוטו של כל התזכיר הזה,ל- המעבר מצדדיםself-assessmentזה משמעותי מאוד נטל מוסר בכך אופקיים. הסדרים של גם

לעסקאות, למיזמים משותפים ולהסכמים אחרים, שלא פוגעים בתחרות באופן משמעותי. נטל כזה מוסר גםמהרשות במקביל....".

להסדרים כובלים הואself-assessment"עו"ד טליה סלומון: אני מצטרפת לגל רוזנט. בעיני המעבר מ- שינוי מבורך. זה באמת יאפשר לשוק להתנהל בצורה יותר יעילה ולא לרוץ לממונה בכל פעם שלא עומדים באיזה שהוא תנאי בפטור סוג כזה או אחר. אני חושבת שמה שקרה בהסדרים אנכיים הוא טוב – פטור הסוג

בהסדרים אנכיים. עכשיו אנחנו נהיה גם במשטרself-assessmentהאנכי, שכבר יישם את המשטר של בהסדרים אופקיים וכך צריך וכך ראוי שיהיה...". self-assessmentשל

. 7513 ק"ת תשע"ה מס' 28 ר' פרוטוקול הועדה לפטורים ולמיזוגים:29

https://www.gov.il/BlobFolder/legalinfo/marketingsuppliesabroad/he/legalinformation_protocols_%D7%A4%D7%A8%D7%95%D7%98%D7%95%D7%A7%D7%95%D7%9C

%20%D7%A4%D7%98%D7%95%D7%A8%20%D7%A1%D7%95%D7%92%2024-2-2015.pdf 30 https://www.gov.il/he/departments/legalInfo/draftjointloans. 31 https://www.gov.il/he/departments/legalInfo/opinion317.

11

בחנה הרשות, בין היתר, את החיסכון בזמן201732בדו"ח הפחתת הנטל הרגולטורי לשנת שייווצר כתוצאה מהרחבת שלושה פטורי סוג )מיזמים משותפים, הסכמי מו"פ וכבילות נלוות למיזוגים( בדרך של הוספת הוראת הערכה עצמית. הרשות העריכה כי מהלך הרחבת

לדו"ח(. בהינתן24שלושת פטורי הסוג יוביל לחיסכון של אלפי ימי המתנה בשנה )עמ' ביטול של שלושת פטורי הסוג הללו בלבד, עלויות עיכוב העסקאות צפויות להאמיר ואף לסכן עסקאות רגישות זמן. כמו כן, לחלק מהעסקאות שידרשו אישור מראש יתווסף מימדפגיעה כי לציין, חשוב התחרות. ברשות שתתקבל להחלטה ביחס וודאות חוסר של עסקים של התפתחות ולמנוע לעכב בעצמה עלולה לצורך, שלא העסקית, בפעילות

ותחרות, דבר שהוא ההפך מתכלית החוק.

.2021הפגיעה תהא קשה פי כמה אם יבוטלו כל פטורי הסוג שעתידים לפקוע בספטמבר אי חידושם יביא למספר גבוה בהרבה של ימי המתנה בשנה ולעיכובים מכבידים שיביאוזה מתמקד בהסדרים אנכיים, הסדרים כי מסמך יודגש זמן. רגישות לסיכול עסקאות

שפגיעתם בתחרות קלת ערך והסדרים בין חברות קשורות שנחשבים לפחות פוגעניים.

חיוב היתר פרטני מראש להסדרים שאינם פוגעים בתחרות אינו משרת את תכלית החוק.

גם כיום, כאשר לרשות הצדדים עומד מגוון פטורי סוג המייתר את הצורך בפניות פרטניותכמבואר באיור שלהלן59%רבות, רוב הבקשות לקבלת פטור פרטני נענות בחיוב ) 33.)

בשים לב לכך שהמבחן המהותי לאישור פטור סוג ולמתן פטור פרטני הוא זהה, סביר כי ביטול פטורי הסוג יוביל לעלייה ניכרת באחוז הבקשות לקבלת פטור פרטני שאינן פוגעות

בתחרות ולהכבדה מיותרת של הנטל הרגולטורי והביורוקרטי.

מלבד ההכבדה הכרוכה בביטול פטורי הסוג וחיוב בקבלת היתרים מראש, ישנו חשש ממשי כי לו יבוטלו פטורי הסוג, צדדים להסדרים רבים לא יפנו בבקשת אישור מראש, הגם שהיו זוכים לפטור פרטני לו היו פונים. קרי - עסקאות רבות שלא תגענה לקבלת

היתר מראש יוכתמו באי חוקיות אף אם הן אינן פוגעות בתחרות.

:2017 דו"ח הפחתת הנטל של רשות התחרות לשנת 32https://www.regulation.gov.il/uploads/reports/7/Antitrust.pdf .

:19, עמ' 2019 מתוך דוח רשות התחרות לשנת 33https://www.gov.il/BlobFolder/reports/annualreport2019/he/publications_rashut

%20hatacharut_2019_nagish-.pdf

12

יתר על כן, פטורי הסוג משמשים להדרכת והכוונת התנהגות הציבור, והסדרים רבים ארוכיהעסקית בוודאות לפגיעה יביא הסוג פטורי ביטול מכוחם. ומוסדרים פועלים טווח

ובאינטרס ההסתמכות.

זאת ועוד, בשונה ממתן פטור פרטני, הערכה עצמית של צדדים אם הם עומדים בתנאילוחות לפי ומתבצעת הצדדים, על המוטלת ודינמית היא מלאכה מתמשכת סוג פטור הזמנים של הצדדים עצמם בהתאם להעדפותיהם. לצדדים יש שליטה על מאפייני ההסדרערים בעצמם הם כן, כמו לדרישות החוק. כך שיתאים בנקל, בידם לשנותו ולעיתים

לשינויים שחלו בהסדר ויכולים לבחון אותו מפעם לפעם.

אל מול חסרונות חלופת ביטול מנגנון פטורי הסוג, המשך השימוש במנגנון מפחית עלויותלמדינה ולציבור וזאת מבלי לפגוע בערך המוגן של החוק – התחרות החופשית.

על כן, מנגנון פטורי הסוג משמש כאמצעי היעיל ביותר לשמירה על הערך המוגן שלתחרות חופשית תוך הסרת נטל רגולטורי וביורוקרטי עודף.

שיח עם בעלי עניין

פרסמה הרשות קול קורא לקבלת עמדות הציבור לעניין: פטור הסוג16.11.2020ביום האנכי, פטור הסוג להסכמי רכישה בלעדית, פטור הסוג להסכמי הפצה בלעדית ופטור

)להלן: לזכיינות הפרטיקולרייםהסוג הסוג עמדות34(.פטורי להגיש הוזמן הציבור בנושא באופן כללי ובאופן ספציפי נתבקשה התייחסות הציבור לאלו:

כיצד משמש פטור הסוג האנכי הכללי את הקהילה העסקית, בשים לב לשינוייםא. ? האם השינויים בפטור הסוג מסייעים ביישום של2018שהוכנסו בו במהלך שנת

פטור הסוג האנכי? לחוק ותיקון21האם השינויים בדיני התחרות בשנים האחרונות, ובפרט תיקון מס' ב.

משנת השונים הסוג הסוג2018פטורי בפטורי בשימוש לשינויים הביאו , הפרטיקולריים או לצורך בעדכון או שינוי שלהם?

הסוגג. שבפטורי המבטחים נמלי את לעדכן או לשנות מקום יש האם הפרטיקולריים?

פרסמה הרשות קול קורא לקבלת עמדות הציבור לעניין: כללי הוראות8.2.2021ביום לביצוע מחקר למיזמים משותפים, פטור הסוג להסכמים והגדרות כלליות, פטור הסוג בין ופטור הסוג להסכמים ופיתוח, פטור הסוג להסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך חברות קשורות – מתוכם נתייחס להערות שנתקבלו ביחס לשני פטורי הסוג האחרונים )פטורי הסוג להסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך ולהסכמים בין חברות קשורות( שבהם

34 https://www.gov.il/he/departments/publications/Call_for_bids/joinloansrenew .

13

הציבור הרחב הוזמן להגיש עמדות בעניין חידוש פטורי הסוג והצורך35עוסק מסמך זה.בעריכת תיקונים בה, לרבות ביחס לסוגיות הבאות:

באילו מתוך כללי פטורי הסוג שנמנו לעיל נעשה על ידי הקהילה העסקית עיקרא. ? האם2018השימוש, בשים לב לתיקונים שנעשו בחלק מפטורי הסוג במהלך שנת

קיימים כללי פטורי סוג שכלל לא נעשה בהם שימוש?מס' ב. תיקון ובפרט האחרונות, בשנים התחרות בדיני השינויים לחוק21האם

, הביאו2018 ותיקון פטורי הסוג השונים משנת 1988התחרות הכלכלית, התשמ"ח-לשינויים בשימוש בפטורי הסוג השונים או לצורך בעדכון או שינוי שלהם?

האם התמורות שחלו בתחום הכלכלה הדיגיטלית בשנים האחרונות דורשות עריכתג.שינויים או עדכונים בכללי פטורי הסוג השונים או בהוראות והגדרות הכלליות?

בנוסף הציבור הוזמן להביע עמדתו ביחס לתיקון ספציפי בפטור הסוג למיזמים משותפים.

מתגובות בעלי העניין עולה תמיכה במנגנון פטורי הסוג, ובפרט במגמת ההערכה העצמית.חיוניותה ואת העצמית ההערכה מגמת תועלות את הדגיש המגיבים אחד למשל, כך

בתקופת משבר הקורונה:

כי מגמתה של הרשות לאפשר הערכה עצמית של נציין "בפתח הדברים הסדרים כובלים, שהורחבה והועצמה לפני כשנתיים, היא מגמה מבורכת. ... ניסיוננו מהפעלת פטורי הסוג מלמד, שהגמישות הקיימת במנגנון ההערכהולעיתים יעילים לגיטימיים, הסדרים האחרונות בשנים אפשרה העצמית בשל הצורך בעבר מהמשק נשללה המבורכת פרו-תחרותיים, שהשפעתם בהליך רישוי פרטני ומיותר שאורך זמן וכרוך בעלויות לצדדים ולמדינה.בשנת הקורונה משבר בזמן במיוחד ומוחשית קריטית הפכה זו תועלת

. לא נפריז אם נקבע שאלמלא מנגנון ההערכה העצמית )והשינויים2020 החשובים שהכניסה בו הממונה( היו עסקים רבים מתקשים לממש פתרונות תפעוליים ולוגיסטיים שאפשרו להם להתמודד עם השיבוש החריף שגרמה

המגפה לעסקיהם".

הסוג בפטורי שימוש ישנו כי עולה התגובות מן האנכיים, הסוג לפטורי ביחס הפרטיקולריים האנכיים וזאת מעבר לפטור הסוג האנכי. זאת, היות שלעיתים ניתן לבחון עמידה בתנאי פטורי הסוג הפרטיקולריים בקלות יחסית – בעוד שבחינת עמידה בפטור

הסוג האנכי מחייבת בדיקות כלכליות מהותיות שעשויות להיות מורכבות יותר.

ניתן להבהיר כי כי ידי מגיבים ביחס לפטורי הסוג האנכיים הפרטיקולריים, נטען על או פחות תחרותית מאלו בפטור הסוג, פוגעניים למצבים ביחס גם חלים הסוג פטורי שמתקיים לגביהם הרציונאל של פטור הסוג – למשל גם ביחס להפצה או רכישה ללא

בלעדיות מלאה. 35 https://www.gov.il/he/departments/publications/Call_for_bids/jointventures2021 .

14

לשיטת הרשות, תיקון פטורי הסוג הפרטיקולריים והרחבת כללי האצבע שבהם אינה רצויהעיונית וגם אינה נדרשת מבחינה מעשית.

מגמת הרשות היא להתקין פטורי סוג מבוססי הערכה עצמית וזאת להבדיל מפטורי סוגשבסעיף המהותיות הדין דרישות של כקונקרטיזציה המשמש מבטחים נמל הכוללים

א)א(. מגמה זו מאפשרת לצדדים שעומדים בדרישות הדין המהותיות ליהנות מפטור סוג15 וזאת אף אם אינם נכנסים לאחד מכללי האצבע, קרי להוראות נמל המבטחים. הניסיון לייצר כללי אצבע בדמות הוראות נמל מבטחים סובל מטיבו מהכללת חסר או יתר אל מולנכון להוסיף כי בנסיבות הקונקרטיות. מטעם זה הרשות אינה סבורה המבחן המהותי הוראות נמל מבטחים לפטור הסוג האנכי. על כן, הרשות מעודדת את הצדדים להתחקות אחר המהות ולהחיל על ההסדר את דרישות הדין המהותיות במסגרת הערכה עצמית. בשים לב לכך שנערך שימוש בפועל בפטורי הסוג האנכיים הפרטיקולריים, הרשות ראתה לנכון להותירם על כנם ולא לבטלם. יחד עם זאת, הרשות סבורה כי הידרשות לפטור הסוג האנכי עדיפה על פני השקעת משאבים בניסיונות לשכלל ולדייק את כללי האצבע המדויקים בפטורים פרטיקולריים כך שיספקו מענה ביחס לכל הערה והערה שעשויה לעלות. תיקון פטורי הסוג הפרטיקולריים כאמור אינו נדרש במישור המעשי שכן לרשות הצדדים עומד פטור הסוג האנכי. הדעת נותנת כי הסדר פוגעני פחות מזה העומד בכללי נמל המבטחים הקיימים בפטורי הסוג הפרטיקולריים ניתן להכשרה באמצעות הערכה עצמית על פי פטור

הסוג האנכי.

הערת ציבור נוספת שהתקבלה גרסה כי פטור הסוג האנכי פוטר יבואנים בלעדיים שנתח והדבר בהכרח מוביל לפגיעה משמעותית30%השוק שלהם בשווקים הרלוונטיים הוא מעל

בתחרות.

לשיטת הרשות אין מקום להוסיף מגבלת נתח שוק במסגרת פטור הסוג האנכי. ככלל מקום בו פטורי הסוג הפרטיקולריים אינם חלים על ההסדר, ההסדר יוכל ליהנות מפטור הסוג

א)א( לחוק. קרי –15האנכי אך ורק אם מתקיימות דרישות הדין המהותיות הקבועות בס' ככל שהסדר כובל אכן ממלא את תנאי פטור הסוג האנכי, הוא ממילא הסדר העומד בתנאי הדין המהותיים ולכן אינו הסדר המוביל לפגיעה משמעותית בתחרות. כך, החשש שעלה מהערת הציבור האמורה נפתר ממילא בתנאי פטור הסוג האנכי כפי שהם כיום. אכן, ככל שכוח השוק של היבואן הבלעדי משמעותי יותר כך גובר החשש התחרותי וכך קטן הסיכויעסקינן המהותיות הדין בדרישות עמידה בהיעדר המהותיות. הדין בדרישות לעמידה בצדדים להסדר כובל אסור, שלא קיבל אישור, היתר זמני, פטור פרטני או שכבילותיו פטורות בהתאם לפטור סוג. צדדים להסדר שלא עומד בדרישות הדין המהותיות חשופים

לפעולת אכיפה מצד רשות התחרות.

מעבר לכך, מובהר כי רשות התחרות משקיעה משאבים ובוחנת בקפידה כל תלונה שמגיעה אליה. לצד זאת, הרשות נוקטת גם באכיפה יזומה – באמצעות מחלקת מודיעין שתוגברהובמחלקת במחלקת מחקר גם שווקים בדיקות נערכות – ובמקביל האחרונות, בשנים

15

בשווקים, וכאשר עולה חשש להפרות חוק – הרשות בוחנת ואוכפת הפרות של החוק. נציין, כי רשות התחרות לא התרשמה כי פטורי הסוג או ניתוחים שנעשו בעקבותיהם הרבונציין כי חוות דעת שגויות אינן מקנות הגנה מפני אכיפה מינהלית הפרות החוק. עוד

והטלת עיצום כספי.

כמו כן, הועלו הצעות להצרת הגדרת המונח "מתחרים" בפטור הסוג האנכי כך שיותר הסדרים יוכלו לחסות בפטור, למשל על ידי קיצור התקופה הנקובה של שלוש השנים שקדמו לתקופת ההסדר או באמצעות דבקות בהגדרת "מתחרה" הקבועה בכללי הוראות

והגדרות.

ואולם, לאחר שקילת העניין הוחלט שאין מקום לשנות את הגדרת המונח "מתחרים".וזאת לאחר עריכת דיון2018הגדרת המונח עודכנה עם תיקון פטור הסוג האנכי בשנת

בדברי ההסבר ביחס לתיקון פטור הסוג האנכי בשנת 36ציבורי מקיף. הוסבר כי2018 37ההגדרה הישנה כללה מונחים עמומים כגון "חפיפה" או "דמיון" שהקשו על ישום הפטור.

תרמה2018 צוין כי שינוי הגדרת המונח ב-16.11.20במסגרת התגובות לקול הקורא מיום הובהר הצורך באימוץ2018לבהירות המונח. בדברי ההסבר לתיקון פטור הסוג בשנת

הגדרת מתחרים רחבה מזו הקבועה בכללי הוראות והגדרות. מטרת שולי הביטחון בדמותגם של בחינה לוודא שתיערך היא להסדר השנים שקדמו של שלוש בתקופה תחרות חששות אופקיים – גם אם לא מתקיימת תחרות בפועל אלא רק פוטנציאל לתחרות שנובעתעשוי ההסדר מבוצע שביניהם המתחרים שאופי כמובן, בעבר. צד שביצע מפעילות ניתן ובהחלט האנכי, הפטור בתנאי הצדדים עמידת של המהותית בבחינה להשפיע

להתחשב בכך שצד להסדר לא מתחרה בשוק בפועל.

הערות נוספות התייחסו לצורך בהחרגת "כבילת מחיר" מתחולת פטור הסוג האנכי. הניתוחהדעת גילוי לצורך שנעשה )2/17המקיף אנכית מחיר הכתבת הסדרי בעניין RPM)

שמלמד על הבחינה המורכבת שעשויה להידרש מחד גיסא ועל התועלות שעשויות לצמוח מהסדר כזה מאידך גיסא, כמו גם קיומם של הסדרים כאמור אשר בתנאי שוק מסוימים לא מקימים פוטנציאל לפגיעה של ממש בתחרות, מביא למסקנה שנכון לתקן את פטור הסוג, כך שגם הסדרים אנכיים שמופיעה בהם כבילת מחיר אנכית ייבחנו בהערכה עצמית, כמו

הסדרים אנכיים אחרים ועל פי אותן אמות מידה – דרישות הדין המהותיות.

. 2018 לדוח מסכם – הפחתת הנטל הרגולטורי לשנת 21- 20 ר' עמ' 36https://regulation.gov.il/uploads/reports/7/

Antitrust_Mergers_Restrictive_Arrangements_and_Electricity.pdf ואין בהם כבילות מחיר37 )פטור סוג להסדרים שאינם אופקיים לכללי ההגבלים העסקיים דברי הסבר

:2018מסוימות( )תיקון(, התשע"ח-https://www.gov.il/BlobFolder/legalinfo/dvreyhesberexempt0718/he/legalinformation_

%D7%AA%D7%99%D7%A7%D7%95%D7%9F%20%D7%A4%D7%98%D7%95%D7%A8%20%D7%90%D7%A0%D7%9B

%D7%99%20%D7%93%D7%91%D7%A8%D7%99%20%D7%94%D7%A1%D7%91%D7%A8.pdf

16

פרסמה הרשות קול קורא לקבלת עמדות הציבור לעניין: כללי הוראות8.2.2021ביום לביצוע מחקר למיזמים משותפים, פטור הסוג להסכמים והגדרות כלליות, פטור הסוג בין ופטור הסוג להסכמים ופיתוח, פטור הסוג להסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך

חברות קשורות.

הערת ציבור חוזרת היא כי נדרשים מסמכים נוספים שיבהירו את פרשנות פטורי הסוג, אלו יקלו על העוסקים בתחום להבין ביטויים שניתן לפרש בכמה אופנים, ויצרו דין אחידהסוג פטורי עם יחד לראשונה, כי נציין, סובייקטיבית. לפרשנות נתון שפחות יותר מתפרסמים דברי הסבר שעשויים לשמש כלי פרשני לפטורי הסוג, מעבר לדברי ההסבר

שפורסמו בעבר ביחס לפטור הסוג האנכי.

במקרים קלת ערך משמש בתחרות להסכמים שפגיעתם כי פטור הסוג עלה מההערות שבהם הגדרת השוק ונתחי השוק ברורים באופן מובהק. במקרים אלו, עמידה בנתחי השוק

שבפטור הסוג נוחים ופשוטים יותר מבחינה מהותית של ההסדר לפי פטורים אחרים.

בעניין פטור הסוג להסכמים שפגיעתם בתחרות קלת ערך עלו טענות כי הרף שנקבע לנתחיחול על השוק נמוך מידי ואף עלתה טענה כי יש להסיר את החריג שפטור הסוג לא הסכמים שבעל מונופולין בשוק מוצר משיק הוא צד לו, שכן מדובר בחריג רחב מידי שממילא נבחן בסעיף המהותי. ואולם, פטור סוג זה נועד לפטור הסדרים שבנקודת המוצא עלולים לכל היותר להעלות חששות לפגיעה קלה בלבד בתחרות, בין אם בשל נתח השוק המצרפי של הצדדים בשווקים בהם נערך ההסדר, ובין אם בשל נתח שוק מצרפי נמוך בשווקים אחרים שבהם הצדדים מתחרים. עובדת היותו של צד להסדר מונופולין בשוק מוצר משיק עשויה להעלות שאלות מורכבות יותר שאינן מתאימות לפטור זה, שכאמור

נועד למקרים פשוטים וברורים שלא דורשים בחינה מהותית.

באשר לפטור הסוג להסכמים בין חברות קשורות הוער כי הגדרת שליטה שמפנה להגדרההמהותית לתפיסה מתאימה ואינה וטכנית צרה מהזכויות( ממחצית )למעלה שבחוק שבחוק. כמו כן, ההגדרה אינה פוטרת הסדרים רבים שבהם חברה "שולטת" יחד עם חברה אחרת כשכל צד מחזיק מחצית מהזכויות – כשלא סביר שחברה תתחרה בפעילות שלחברות בין להסכמים הסוג פטור ואולם, מהזכויות. מחצית בה מחזיקה שהיא חברה

הפטור פוטר באופן מוחלט – הסכמים בין "חברות38קשורות אינו דורש כל בחינה מהותית.הפטור מאחורי העומד הרציונל את אלה לחברות ביחס גם שמחיל באופן קשורות"

( לחוק ביחס להסדרים בין חברה וחברות שהיא שולטות5)3הסטטוטורי הקבוע בסעיף בהן, בהתאם להגדרה שבחוק. על כן, הרחבת הפטור גם לחברות ששולטות באופן מהותי או יחד עם שולטים נוספים בהחלט עלולה לכלול הסדרים שמעלים חששות תחרותיים,

( לחוק העוסק בהסדר שהצדדים לו הם חברה5)3פטור הסוג השלים את הפטור הסטטוטורי הקבוע בסעיף 38 וחברת בת שלה. פטור הסוג נועד לטפל בהסדרים פנים-קונצרניים בתוך אשכול חברות ומשקף את ההבנה כי פעילות החברות בקונצרן שלו בעל שליטה מוכתבת על ידי בעל השליטה כך שמהותית מדובר ביחידה

כלכלית אחת.

17

שנכון שייבחנו באופן מהותי. נכון יותר שהסדרים כאלה ייבחנו ביחס לפטורי סוג אחרים,ובבחינה זו ניתן לקחת בחשבון את היחסים המיוחדים בין החברות שמתקשרות בהסכם.

סיכום

שוק דינמי שמתבצעות בו יותר ויותר עסקאות מחייב רגולציה מתאימה. הרגולציה נדרשתעסקאות שפוגעות קיימות ואולם, ויעיל. מהיר חופשי, באופן עסקאות ביצוע לאפשר

בתחרות שאסור לאפשר.

פטורי הסוג – כלי שמשמש באיחוד האירופי, יחד עם יתר כללי התחרות, נועדו לאפשר עסקאות מהסוג הראשון ולמנוע עסקאות מהסוג השני. בתווך, נמצאות עסקאות מעטות שמצריכות בירור פרטני מעמיק של רשות התחרות והנחיה פרטנית. עסקאות אלו, נותרות

מחוץ לתחולת פטורי הסוג ומחייבות הגשת בקשות פרטניות שנבחנות ברשות התחרות.

מדי תקופה, בוחנת הרשות את התאמת פטורי הסוג בשיתוף הציבור. הבחינה העלתהמאפשר עצמית" ל"הערכה המעבר וכי בתחום, העוסקים את משמשים הסוג שפטורי ביצוען של יותר עסקאות שאינן פוגעות בתחרות, ולחלק מעסקאות אלו אף תרומה ממשית

לתחרות ולציבור.

מטבעם של כללים, עשויה להיות להם תחולת יתר או תחולת חסר, וכמעט שלא ניתן ליצור כללים שמותאמים בצורה מושלמת למטרתן, ועל כן, על אף שכללים אלו נדונו בעבר ועל אף שמדובר בהפחתת רגולציה ברורה, הוראות פטורי הסוג נבחנו פעם נוספת. הבחינה העלתה כי הכללים שבפטורי הסוג מתאימים, במידה סבירה, למטרתם ומשמשים באופן

מוצלח את הנדרשים להם, ונכון לחדשם.

18