manual direito civil

8/16/2019 Manual Direito Civil

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LIGA ACADÊMICA JURÍDICA DO PARÁ – LAJUPALIGANTE: LUCAS ALBUQUERQUE FONSECA DA SILVAROTEIRO DE APRESENTAÇÃO RESPONSABILIDADE CIVIL (18/05/2016)ORIENTAÇÃO: PROF. MSC. ALEXANDRE PEREIRA BONNA

TEMA: RESPONSABILIDADE CIVIL: NOÇÕES INICIAIS

Modelo atual binário de responsabilidades

Surge em face do descumprimento obrigacional:

a) RESPONSABILIDADE CIVIL CONTRATUAL: pela desobediência de uma regra estabelecida em um

contrato;

Inadimplência (Art. 389, 390 e 391 CC/02): descumprimento da obrigação positiva – 389 (dar e fazer) ou

negativa 390 (não fazer). 391 - Responsabilidade Patrimonial (com ressalvas aos bens impenhoráveis 833

CPC)

b) RESPONSABILIDADE CIVIL EXTRACONTRATUAL (Lex Aquilia de Damno “aquiliana” ): por deixar

determinada pessoa de observar um preceito normativo que regula a vida.

Dois alicerces categóricos: Ato ilícito (art. 186 CC/16/02) e Abuso de Direito (art. 187 CC/02)

BREVE RESEÑA HISTORICA: No siempre el ilícito penal fue distinto del civil y lasconsecuencias de los hechos dañosos fueron muy distintas según el tiempo a que nosestemos refiriendo.

% EN LOS PRIMEROS TIEMPOS DE LA HUMANIDAD: no puede hablarse de responsabilidadcivil, quizás hasta sea impropio hablar de derecho en el sentido actual.

EL IMPERIO DE LA FUERZA debe haber sido el primer instrumento de incipiente orden y es más que probable que las primeras discusiones terminaran a los golpes ycon la muerte de uno de los adversarios.

Na pré-história da responsabilidade civil pode-se situar a vingança como a primeiraforma de reação contra comportamentos lesivos.

Cuando una persona sufría un daño, ese daño no era considerado personal sino queafectaba a todo el grupo, y las represalias se tomaban contra toda la otra tribu a la quepertenecía el ofensor. Esta venganza era un derecho primitivo que luego fue usado, aunquenos parezca extraño, para limitar las relaciones entre los miembros de los clanes.

La necesidad de tomarse justicia por su mano, ante la carencia de un organismosuperior e imparcial instancia a la que ocurrir. La falta de proporcionalidad y deindividualidad.

% Más adelante se produce un gran avance jurídico en el momento en que la venganza sufreuna limitación cuando se devuelve MAL POR MAL, PERO EQUIVALENTE O PROPORCIONAL.Este es un principio de proporcionalidad de la sanción con la falta cometida, en donde lafijación de la indemnización tiene relación con el daño causado.

Se conoce como LEY DEL TALIÓN y está presente en el Código de Hammurabi, las

leyes de Manú y la ley de Moisés.“Ojo por ojo, diente por diente”. El Talión fue tan importante que se dice que: “ha

significado para el mundo jurídico una sacudida. Detener la cadena de daños, limitar la


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venganza.

Así por ejemplo en el Código de Hammurabi se exigía que si un hombre robaba unbuey, oveja, o cerdo de un templo o palacio pagara treinta veces lo robado, o si elrobo se lo hacían a un hombre libre entonces debía pagar diez veces; o si se vendíanartículos perdidos o robados el comprador podía cobrar doce veces el valor alvendedor; o por ejemplo si un mercader es engañado por su agente quien le niegahaber recibido la mercadería enviada, será indemnizado con seis veces el valor delos bienes.

En la Biblia en el libro del Exodo 21:37 tenemos un ejemplo de estos daños múltiplos otalión: “Si un hombre roba un buey o una oveja, y los mata o vende, pagará cinco bueyes porel buey, y cuatro ovejas por la oveja”. Igualmente también se individualiza al autor del dañoquien es responsable de la pena.

- rigorosa reciprocidade do crime e da pena

% Tiempo más tarde los hombres advirtieron que el sistema del Talión no era el mejor sobre

todo porque a la víctima de nada le servía devolver el mismo mal al ofensor. Si habíaquedado ciego porque le habían vaciado su ojo, al vaciar el ojo del ofensor seguía quedandotan ciega como antes.

Se pensó entonces que en algunos casos debía permitirse la indemnización por bienesequivalentes. Esta compensación en un primer momento fue voluntaria, fijada por acuerdo de partes.

Así fueron separándose lentamente la responsabilidad civil de la penal y así también fuegradualmente aceptándose la noción de que el daño privado DEBÍA SER INDEMNIZADOMEDIANTE EL PAGO DE NADA MÁS QUE LOS DAÑOS CAUSADOS.

2.1 EL DERECHO ROMANO “el derecho romano es el mayor legado que este puebloextraordinario hizo a la humanidad”. Filosofía griega, la religión judeocristiana y el derechoromano.

Na primeira fase da evolução do direito romano, a principal função da responsabilidade civilnão era a de ressarcir o ofendido, mas de punir o responsável pela lesão.

LA LEY DE LAS XII TABLAS: “representa una época de transición entre la fase de lacomposición voluntaria y la de la composición legal obligatoria”

En el primitivo derecho romano en la Ley de las XII Tablas también se encuentran ejemplosde limitación de la venganza por intermedio de los daños múltiplos: por ejemplo elincumplimiento de una parte de su promesa, obligaba a esta a pagar el doble (Tab. VI.2);

LEY AQUILA: Es la gran unificadora de todas las leyes que hablan del daño injusto ,a tal punto que en cualquier manual de texto se utiliza la expresión responsabilidadaquiliana como sinónimo de responsabilidad civil extracontractual.

Era sin embargo una ley que sobre todo reglamentaba la revancha o venganza, consistenteen reconocer a un derecho a causar al responsable los mismos daños económicos sufridos.

Era como lo dice un profesor europeo un talión económico, lo cual también era un granavance.

“quien matare injustamente a un esclavo o esclava ajenos o a un cuadrúpedo o a una res,


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sea condenado a dar al dueño el valor máximo que tuvo en aquel año”.

Tanto en el primer capítulo como en el tercero la palabra que se destaca es “injusto o

injusticia”. El Digesto explica que por “injusticia” debe entenderse “no como cualquier clase

de ofensa, como respecto a la acción de injurias sino lo que se hizo en desacuerdo con elderecho, es decir, si alguien hubiese matado con culpa y así concurren a veces ambasacciones, pero habrá dos estimaciones, una la del daño, otra la de la ofensa. De ahí queentendemos aquí por injuria el daño ocasionado con culpa incluso por aquel que no quisodañar”.

El panorama de los tipos de daños intencionales que reconocía el derecho romano puedeser resumido del siguiente modo.

1. Damnum iniuria datum: comprende todos los daños ocasionados a las cosas

2. Lesiones corporales y muerte de una persona

3. Daños causados por animales: los daños que causaban los animales no estabanreconocidos únicamente por la ley Aquilia. Ya la ley de las Doce Tablas, que sederoga casualmente por la ley Aquilia, regulaba los daños causados por loscuadrúpedos ordenando entregar el animal que causó el daño u ofreciendo laestimación del daño.

4. Dolo: como la ley Aquilia sólo concedía acción en los casos de daños al cuerpo(corpore) los demás perjuicios sólo obligaban al autor del daño en caso de dolo,aunque tampoco se fijó con carácter general el principio de que todo daño causadocon dolo debe ser reparado.

5. Injuria: esta acción tenía por objeto una pena privada, para un gran número decasos como ser algunos ataques al honor o la personalidad, pena que se medía enrelación con el perjuicio experimentado.

1. LA RESPONSABILIDAD CIVIL. CONCEPTOS INTRODUCTORIOS

1.1. ALTERUM NON LAEDERE

Los antiguos romanos: grandes principios jurídicos = tres axiomas. Abarcar todos losaspectos a regular por las normas. Para los romanos a partir de esos principios se podía antecualquier situación saber cómo comportarse en relación con los demás.

HONESTE VIVERE: vivir honestamente

SUUM CUIQUE TRIBUERE: dar a cada uno lo suyo

ALTERUM NON LAEDERE: no dañar al otro (não causar danos a outrem)

“el no causar daño a los demás es quizá, la más importante regla de las quegobiernan la convivencia humana”

El derecho no protege entonces a quien causa un daño a otro, sino que muy por elcontrario hace nacer una obligación – en sentido jurídico– de dejar a esa persona

en una situación lo más parecido posible a como se encontraba antes de sufrir eldaño. Esto es lo que se llama “responder” o ser “responsable” o tener“responsabilidad” (obligado a responder de alguna cosa o por alguna persona) por


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el daño padecido por otra persona.

La obligación de reparar el daño ha sido considerada por los autores como una

sanción , más propiamente como una sanción resarcitoria , para diferenciarla de lasanción represiva propia del ámbito penal.

El principio general del derecho de no dañar al otro, hace que sea posible la vida en

sociedad y que cuando es conculcado, acarrea una sanción que consiste en la obligación jurídica de indemnizar el daño causado, o como dice De Cupis una reacción del derechopara facilitar la represión del daño.

Debemos aclarar sin embargo que no siempre que se causa un daño se responde. Debido alprogreso jurídico y muy en especial de esta materia, cada vez son menores, porque seconsidera inconveniente que la víctima no sea compensada de algún modo.

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1.2 FUNDAMENTOS DE LA OBLIGACIÓN DE RESPONDER

¿por qué se debe responder cuando se causa un daño?

- “principio de justicia que impone la necesidad de restablecer el estado anterior a lalesión causada injustamente”;

- “la sanción jurídica de la conducta lesiva responde a una elemental exigencia ética”

Sin embargo, si bien es justo y ético indemnizar cuando se causa un daño, esasfundamentaciones siempre nos parecieron insuficientes. Por ello hemos buscado ademáslos fundamentos filosóficos y económicos de la responsabilidad civil.

Havia diferença entre o vocábulo DELITO – ato ilícito punido pelo jus civile, pena privada; e

CRIME, todo ato ilícito punido com pena pública. Note-se, CRIME – limitado aos ilícitos

praticados contra o estado. Delitos como furto, injuria -> sistema sancionatório civil.

1.2.1. FUNDAMENTOS FILOSÓFICOS

Dos son las grandes teorías monistas que inspiran al derecho de daños:

LA TEORÍA UTILITARIA: Benthan y Mill, para quienes la norma principal de maximizar elbienestar social agregado se aplica al derecho de daños imponiéndole como fin la EFICIENTEcompensación y disuasión (desencorajar)

Para los utilitaristas el bienestar individual puede y debe ser sacrificado cuando haciéndolose produzca una suma total de más alto bienestar agregado.

El claro ejemplo de estas teorías lo encontramos en las limitaciones de responsabilidad paraciertas actividades sumamente riesgosas, p. ej. navegación aeronáutica, en las que se realizaun cálculo según el cual quienes sufran daños por estas actividades deben percibir unaindemnización no integral. De no ser así esas actividades directamente pueden nodesarrollarse y esto trae aún mayores inconvenientes que la indemnización no integral. Enestos casos la merma de indemnización que sufren estas personas se justifica solamente porla suma de bienestar general que se produce por los beneficios del desarrollo de estasactividades. Funciona en estos casos la responsabilidad civil como un instrumento deredistribución de riqueza, como un seguro.

ARISTOTÉLICO KANTIANA DEL DERECHO O LA JUSTICIA: se basa en la igual libertad de todoslos hombres. Para esta teoría el derecho de daños tiene como fin no una eficientecompensación, sino una JUSTA compensación y disuasión desencorajar)


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Actúa externamente de manera que el uso de tu libertad coexista con la libertad de todos en

concordancia con una ley universal.

Esta doctrina es la que da sustento a que ciertas obligaciones morales son tambiénobligaciones legales cuyo cumplimiento puede ser obtenido coactivamente.

La concepción de Aristóteles al igual que la de Kant es igualitaria y basada en la igualdad

absoluta de la dignidad de todos los hombres por el solo hecho de ser seres racionaleslibres.

Aristóteles es el creador de las expresiones conmutativa o correctiva y distributiva paradesignar a los dos tipos de justicia. Esta distinción fue desarrollada con más refinamientopor los primeros pensadores de la Iglesia, conocidos como la patrística hasta llegar a SantoTomás de Aquino.

a) La JUSTICIA DISTRIBUTIVA para Aristóteles tiene que ver con la interacción de losindividuos y el estado, y se basa en la sola condición de la persona como integrante de lacomunidad, abarcando potencialmente a todos los individuos. Los recursos o bienes

existentes en la comunidad deben ser distribuídos de manera igualitaria en proporción almérito o a las necesidades. Se relaciona la justicia distributiva con un aspecto positivo atener acceso a esos recursos.

En materia de daños esto tiene numerosas aplicaciones, por ejemplo quien causa undaño por incurrir en actividades riesgosas pero socialmente útiles, debe responderde los daños que causa aunque no se demuestre su culpa (responsabilidadobjetiva).

b) La JUSTICIA CONMUTATIVA O CORRECTIVA, en cambio tiene que ver con la interacciónentre individuos y sin tener en cuenta su posición relativa en la sociedad, méritos, riquezao poder. Si una persona afecta o amenaza los recursos de otra a través de una acción que es

incompatible con el principio de la absoluta e igual libertad, la segunda tiene derecho a unreclamo contra la otra. Al revés de la justicia distributiva, la justicia conmutativa se relacionacon un aspecto negativo que da derecho al individuo a que nadie interfiera en sus derechos.Este tipo de justicia se corresponde claramente con la función compensatoria.

ECONOMICOS:

1.2.2. FUNDAMENTOS ECONÓMICOS (es posible analizar las reglas jurídicas en consonancia con laseconómicas y demostrar en la mayoría de los casos su eficiencia económica y en los casos en queesto no sucede, proponer su reformulación).

El daño es visto como un costo que alguien debe asumir, y según cual sea esa regla, quien lo

soportará será la víctima, o autor da conduta lesiva ou ambos si hay culpa concurrente, o un tercerocomo puede ser el seguro, el estado o el principal o garante.

Cuando este costo que significa el daño no es soportado por el causante , los partidarios de estaescuela hablan de una externalización, es decir, que el daño es transferido a otro patrimonio, comosucede cuando una empresa contamina el medio ambiente en el que los costos de contaminación,al ser difusos y no reclamados por las víctimas no entran dentro del cálculo de costos. Cuando eldaño es indemnizado, el costo se internaliza, es decir es asumido por quien causa el daño.

Como vemos en un caso el dañador toma algo que no le corresponde sin pagar lo que vale(externalización), y en el otro caso debe hacerlo (internalización).

10. PERSPECTIVAS ÉTICAS DA RESPONSABILIDADE JURÍDICA


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10.1 Duas Responsabilidades e uma Problemática Comum

Quando falamos em responsabilidade estamos fazendo referência a dois tipos de conceitos: ummoral e outro jurídico. Em ambos, entretanto, encontra-se a ideia de que os seres humanosconsideram-se uns aos outros como agentes morais, ou seja, seres capazes de aceitarem regras,cumprirem acordos e de agirem obedecendo a essas determinações. Em torno dessescompromissos, é que se constitui o tecido de direitos e obrigações regulatório da vida socialhumana, que tem na pessoa o seu epicentro.

A vida social é objetivada através de atos individuais, que expressam a vontade do indivíduo, agentemoral dotado de racionalidade e autonomia. Por essa razão, os atos humanos caracterizam-se poruma necessária dimensão de responsabilidade, que se constitui no eixo das relações sociais e astorna possíveis e previsíveis. A responsabilidade constitui-se, assim, na categoria central dosistema social e jurídico e serve como parâmetro de imputação dos atos individuais. O tema daresponsabilidade, por perpassar a multiplicidade dos atos humanos pode ser analisado sob trêsperspectivas diferenciadas: a responsabilidade moral, a responsabilidade jurídica e aresponsabilidade coletiva.

A vida humana, portanto, é viável na medida em que cada indivíduo possa ser consideradoresponsável moralmente por atos praticados, que tenham repercussões em suas relações sociais.

A responsabilidade resulta, assim, da aplicação de critérios racionais sobre o que é o “certo” ou o

“errado” em face de atos praticados pelos indivíduos. O julgamento moral, portanto, ocorre noâmbito da reflexão ético-filosófica, somente sendo inteligível em virtude da pessoa humana sercaracterizada como agente moral, dotado de autonomia da vontade e da liberdade de escolha.

A responsabilidade jurídica moderna irá, por sua vez, ser definida em dois momentos históricos: noprimeiro, quando no quadro do estado de direito limita-se a refletir uma regulação especificamente

jurídica, sendo consagrada na ordem jurídica do estado liberal; o segundo momento, quando, comoé o caso da Constituição de 1988, a própria carta magna remete a aplicação do sistema jurídico a

um conjunto de valores éticos, sociais e políticos, que caracterizam o momento do estadodemocrático de direito.

- ATO ILÍCITO: é o ato praticado em desacordo com a ordem jurídica, violando direitos e causando prejuízos

a outrem. Diante da sua ocorrência, a norma jurídica cria o dever de reparar o dano, o que justifica o fato

de ser o ato ilícito fonte do direito obrigacional.

O ato ilícito é considerado como fato jurídico em sentido amplo, uma vez que produz efeitos jurídicos que

não são desejados pelo agente, mas somente aqueles impostos pela lei;

Pode ser civil, penal ou administrativo; podendo haver dupla ou tripla responsabilidade.

Dupla: Ex.: Acidente de trânsito, situação em que pode haver um crime, bem como o dever de

indenizar

Porém, não se pode esquecer a regra prevista no art. 935 do CC/2002, segundo a qual a responsabilidade

civil independe da criminal, regra geral.

Tripla: esfera administrativa, como no caso de uma conduta que causa danos ao meio ambiente,

sendo-lhe aplicadas as sanções administrativas, civis e criminais previstas nas Leis 6.938/1981

(Política Nacional do Meio Ambiente) e 9.605/1998 (Crimes Ambientais).


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CONCEITO: É a conduta humana que fere direitos subjetivos privados, estando em desacordo com a

ordem jurídica e causando danos a alguém.

"Art. 186. Aquele que, por ação ou omissão voluntária, negligência ou imprudência, violar direito e

causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilícito" (destacado).

Ato ilícito (art. 186 do CC) = Lesão de direitos + dano.

A consequência do ato ilícito é a obrigação de indenizar, de reparar o dano, nos termos da parte final do

art. 927 do CC

- ABUSO DE DIREITO: Nova modalidade de ilícito, precursora do dever de indenizar.

# Amplia-se a noção de ato ilícito, para considerar como precursor da responsabilidade civil

aquele ato praticado em exercício irregular de direitos, ou seja, o ato é originariamente

lícito, mas foi exercido fora dos limites impostos pelo seu fim econômico ou social, pela

boa-fé objetiva ou pelos bons costumes. É a redação desse importante comando legal:

"Art. 187. Também comete ato ilícito o titular de um direito que, ao exercê-lo, excede

manifestamente os limites impostos pelo seu fim econômico e social, pela boa-fé ou pelos bons

costumes".

Abuso de direito está baseada em quatro conceitos legais indeterminados, cláusulas gerais que devem ser

preenchidas pelo juiz caso a caso, a saber:

a) fim social; b) fim econômico; c) boa-fé; d) bons costumes.

O abuso de direito também interage com o princípio da eticidade: o Código Civil prevê as consequências do

ato ilícito para a pessoa que age em desrespeito à boa-fé, aqui prevista a boa-fé de natureza objetiva,relacionada com a conduta leal, proba e integradora das relações negociais.

CONCEITO: um ato jurídico de objeto lícito, mas cujo exercício, levado a efeito sem a devida

regularidade, acarreta um resultado que se considera ilícito.

O abuso de direito é um ato lícito pelo conteúdo, ilícito pelas consequências. A ilicitude do abuso de

direito está presente na forma de execução do ato.

Presente o abuso de direito, a responsabilidade é objetiva, ou independentemente de culpa.

a) Direito do Consumidor. A publicidade abusiva como abuso de direito

É abusiva a publicidade discriminatória de qualquer natureza, a que incite à violência, explore o medo ou a

superstição, se aproveite da deficiência de julgamento e experiência da criança, desrespeita valores

ambientais, ou que seja capaz de induzir o consumidor a se comportar de forma prejudicial ou perigosa à

sua saúde ou segurança.

b) Direito do Trabalho. A greve abusiva e o abuso de direito do empregador

O direito à greve não é absoluto.


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A dispensa do empregado, que seria afastado em virtude de doença profissional , excede os limites da

boa-fé objetiva, regramento básico da teoria geral dos contratos e que deve ser aplicado aos contratos de

trabalho. Presente o abuso de direito, há o dever de indenizar os danos morais.

c) Direito processual. O abuso no processo, a lide temerária e o assédio judicial

Praticar atos probatórios desnecessários à defesa do direito, alterar intencionalmente a verdade dos fatos,omitir fatos essenciais ao julgamento da causa, todas as situações de má-fé arroladas no Código de

Processo Civil, art. 17, estará agindo abusivamente e deverá responder por perdas e danos, indenizando a

parte contrária dos prejuízos advindos do processo e de sua conduta dolosa.

Assédio judicial, presente quando alguém que exerce alguma forma de liderança instiga os liderados a

promoverem demandas descabidas contra determinada pessoa. O caso, sem dúvidas, é de abuso de direito

processual, devendo ser resolvido pela responsabilidade civil, com a imputação do dever de indenizar.

d) Direito Civil. Direito das Coisas. Abuso no exercício da propriedade

e) Direito Digital ou Eletrônico. "Spam" e abuso de direito;

Com a ausência de uma lei específica. Código Civil rege.

O spam: envio ao consumidor-usuário de publicidade de serviços ou produtos, sem que essa tenha sido

solicitada. O ato de envio constitui abuso de direito - assemelhado ao ato ilícito pelas eventuais

consequências -, eis que o usuário da Internet não a solicita, não fornece seu endereço virtual, e, mesmo

assim, recebe em sua caixa de correio eletrônico convites a aderir aos mais variados planos, produtos,

grupos, jogos, serviços, entre outros. Após receber tais mensagens, o usuário perderá um bom tempo

selecionando, lendo e excluindo aquelas inúmeras mensagens indesejadas.

Em suma, indeclinável em algumas situações o dano material que acaba por atingir interesses da pessoa.

Pelo fato de o spam produzir também lesão a direitos personalíssimos, deve ser concluído que cabe ao

prejudicado o pedido de que a prática cesse, ou a reclamação de perdas e danos, conforme regra

expressa do art. 12 do CC. Ilustrando, imagine-se a hipótese de alguém que recebe um e-mail não

solicitado em seu computador, fazendo com que se perca um trabalho acadêmico escrito há cerca de dois

anos. Sem dúvida que caberá a indenização material e moral em casos tais.

# ELEMENTOS DA RESPONSABILIDADE CIVIL OU PRESSUPOSTOS DO DEVER DE INDENIZAR

Primeiras palavras conceituais

Não há unanimidade doutrinária em relação a quais são os elementos estruturais da responsabilidade civil

ou pressupostos do dever de indenizar

Desse modo, pode ser apontada a existência de quatro pressupostos do dever de indenizar, reunindo os

doutrinadores aqui destacados:

a) conduta humana; b) culpa genérica ou lato sensu; c) nexo de causalidade; d) dano ou prejuízo.

1. CONDUTA HUMANA


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(Para alguns autores, como exposto, a conduta humana e a culpa podem ser fundidas como um só

elemento subjetivo da responsabilidade civil)

A conduta humana pode ser causada por uma ação (conduta positiva) ou omissão (conduta negativa)

voluntária (dolo) ou por negligência, imprudência ou imperícia (culpa).

A regra é a ação ou conduta positiva; já para a configuração da omissão é necessário que exista o dever jurídico de praticar determinado ato (omissão genérica), bem como a prova de que a conduta não foi

praticada (omissão específica). Em reforço, para a omissão é necessária ainda a demonstração de que, caso

a conduta fosse praticada, o dano poderia ter sido evitado.

Ex.: O condomínio, em regra, não responde pelo roubo ou furto do veículo no seu interior, uma vez

que não há por parte deste, ou de seus prepostos, o dever legal de impedir o ilícito. "Indenização.

Responsabilidade civil. Furto de veículo de condômino, quando guardado na garagem do

condomínio. Falta de prova de que o condomínio, com rateio correspondente, mantém serviço

específico de guarda e vigilância. Improcedência. Recurso provido" o condomínio somente responde

quando há um comprometimento com a segurança.

2. A CULPA GENÉRICA/LATO SENSU

Quando se fala em responsabilidade com ou sem culpa, leva-se em conta a culpa em sentido amplo ou a

culpa genérica (culpa lato sensu), que engloba o dolo e a culpa estrita (stricto sensu).

O dolo

O dolo constitui uma violação intencional do dever jurídico com o objetivo de prejudicar outrem. Trata-se

da ação ou omissão voluntária mencionada no art. 186 do CC. Presente o dolo, vale a regra do princípio da

reparação dos danos, o que significa que todos os danos suportados pela vítima serão indenizados. Issoporque, presente o dolo do agente, em regra, não se pode falar em culpa concorrente da vítima ou de

terceiro, a gerar a redução por equidade da indenização. Porém, se a vítima tiver concorrido culposamente

para o evento danoso, a sua indenização será fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em

confronto com a do autor do dano (art. 945 do CC).

O dolo, na responsabilidade civil, merece o mesmo tratamento da culpa grave ou gravíssima. A conclusão,

de que o dolo equivale à culpa grave, vem do brocardo latino culpa lata dolo aequiparatur, originário do

Direito Romano, e com grande aplicação na atualidade.

Em todos esses casos, o agente deverá arcar integralmente quanto a todos os prejuízos causados ao

ofendido.

Da culpa estrita ou stricto sensu

O desrespeito a um dever preexistente, não havendo propriamente uma intenção de violar o dever

jurídico.

a) a conduta voluntária com resultado involuntário; b) a previsão ou previsibilidade; e e) a falta de cuidado,

cautela, diligência e atenção.

"em suma, enquanto no dolo o agente quer a conduta e o resultado, a causa e a consequência, na

culpa a vontade não vai além da ação ou omissão. O agente quer a conduta, não, porém, o


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resultado; quer a causa, mas não quer o efeito" Concluindo, deve-se retirar da culpa o elemento

intencional, que está presente no dolo.

Imprudência Falta de cuidado + ação (prevista no art. 186 do CC). Exemplo: dirigir em altavelocidade.

Negligência Falta de cuidado + omissão (também constante do art. 186 do CC). Exemplo: a

empresa que não treina o empregado para exercer determinada função.Imperícia Falta de qualificação ou treinamento para desempenhar uma determinada função,própria dos profissionais liberais. Consta do art. 9S1 do CC, para os que atuam naárea da saúde. Exemplo: o médico que faz cirurgia sem ter habilitação para tanto.

Pertinente, mais uma vez, deixar claro que para o Direito Civil não importa se o autor agiu com dolo ou

culpa, sendo a consequência inicial a mesma, qual seja, a imputação do dever de reparação do dano ou

indenização dos prejuízos. Todavia, os critérios para a fixação da indenização são diferentes , eis que os

arts. 944 e 945 da atual codificação consagram a chamada redução equitativa da indenização.

CLASSIFICAÇÕES DA CULPA STRICTO SENSU

1) QUANTO À ORIGEM:

a) Culpa contratual - presente nos casos de desrespeito a uma norma contratual ou a um dever

anexo relacionado com a boa-fé objetiva e que exige uma conduta leal dos contratantes em todas

as fases negociais. O desrespeito à boa-fé objetiva pode gerar a responsabilidade pré-contratual,

contratual e pós-contratual da parte que a violou;

b) Culpa extracontratual ou aquiliana - é resultante da violação de um dever fundado em norma

do ordenamento jurídico ou de um abuso de direito . Fala-se, nesse contexto, em culpa contra a

legalidade, nos casos de desrespeito às normas do Código Brasileiro de Trânsito. Outros exemplos:

homicídio e lesões corporais.

2) QUANTO À ATUAÇÃO DO AGENTE:

a) Culpa in comittendo - conceito relacionado com a imprudência, ou seja, com uma ação ou

comissão.

b) Culpa in omittendo - alinhada à negligência, à omissão.

3) QUANTO AO CRITÉRIO DA ANÁLISE PELO APLICADOR DO DIREITO:

a) Culpa in concreto - analisa-se a conduta de acordo com o caso concreto, o que é sempre

recomendável, tendo em vista o sistema adotado pelo Código Civil de 2002.

b) Culpa in abstrato - leva-se em conta a pessoa natural comum, ou seja, o antigo critério do

homem médio. Recomenda-se a utilização da primeira expressão, pois o att. l.º do CC prefere

pessoa a homem (art. 2.0 do CC/1916), afastando qualquer discriminação na utilização da

expressão no masculino. As duas formas de culpa (in concreto + in abstrato) devem interagir entre

si, ou seja, deve-se analisar o caso concreto levando-se em conta a normalidade do

comportamento humano. Isso, para que a conclusão do aplicador do direito seja justa e razoável.

4) QUANTO À SUA PRESUNÇÃO, SURGEM TRÊS MODALIDADES DE CULPA:


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a) Culpa in vigilando - há uma quebra do dever legal de vigilância como era o caso, por exemplo, da

responsabilidade do pai pelo filho, do tutor pelo tutelado, do curador pelo curatelado, do dono de

hotel pelo hóspede e do educador pelo educando.

b) Culpa in eligendo - culpa decorrente da escolha ou eleição feita pela pessoa a ser

responsabilizada, como no caso da responsabilidade do patrão por ato de seu empregado.

c) Culpa in custodiendo - a presunção da culpa decorreria da falta de cuidado em se guardar uma

coisa ou animal.

5) QUANTO AO GRAU DE CULPA:

a) Culpa lata ou culpa grave - há uma imprudência ou negligência crassa. O agente até que não

queria o resultado, mas agiu com tamanha culpa de tal forma que parecia que o quisesse. Em

casos tais, o efeito é o mesmo do dolo, ou seja, o ofensor deverá pagar indenização integral (culpa

lata dolo aequiparatur - a culpa grave equipara-se ao dolo).

b) Culpa leve ou culpa média - é a culpa intermediária, situação em que a conduta se desenvolvesem a atenção normalmente devida. Utiliza-se como padrão a pessoa humana comum (culpa in

abstrato). Em havendo culpa intermediária e concorrente em relação a terceiro ou à própria vítima,

merecem aplicação os arts. 944 e 945 do CC, pelos quais a indenização mede-se pela extensão do

dano e pelo grau de culpa dos envolvidos. E mais: havendo excessiva desproporção entre a

gravidade da culpa e o dano poderá o juiz reduzir equitativamente a indenização, especialmente se

a vítima tiver concorrido para o evento danoso.

c) Culpa levíssima - no menor grau possível , situação em que o fato só teria sido evitado mediante

o emprego de cautelas extraordinárias ou de especial habilidade. No Direito Civil, em regra,

responde-se inclusive pela culpa levíssima, porque se tem em vista a extensão do dano (art. 944 doCC). Todavia, presente a culpa levíssima, a indenização a ser paga deverá ser reduzida mais ainda,

eis que o art. 945 do CC atual enuncia que a mesma deve ser fixada de acordo com o grau de

culpabilidade. O grau de culpa do ofensor ou a sua eventual conduta intencional deve ser levado em

conta pelo juiz para a quantificação do dano moral" (Enunciado n. 458).

3. O NEXO DE CAUSALIDADE

Constitui o elemento imaterial ou virtual da responsabilidade civil, constituindo A RELAÇÃO DE CAUSA E

EFEITO ENTRE A CONDUTA CULPOSA -OU O RISCO CRIADO -, E O DANO SUPORTADO POR ALGUÉM.

Pode-se imaginar o nexo de causalidade tal qual um cano virtual, que liga os elementos da conduta e do

dano.

A responsabilidade civil, mesmo objetiva, não pode existir sem a relação de causalidade entre o

dano e a conduta do agente. Se houver dano sem que a sua causa esteja relacionada com o

comportamento do suposto ofensor, inexiste a relação de causalidade, não havendo a obrigação de

indenizar. Fundamental, para tanto, conceber a seguinte relação lógica:

- Na responsabilidade subjetiva o nexo de causalidade é formado pela culpa genérica ou lato sensu,

que inclui o dolo e a culpa estrita (art. 186 do CC).


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- Na responsabilidade objetiva o nexo de causalidade é formado pela conduta, cumulada com a

previsão legal de responsabilização sem culpa ou pela atividade de risco (art. 927, parágrafo

único, do CC).

Existem várias teorias justificadoras do nexo de causalidade, muitas já discutidas no âmbito penal;

a) Teoria da equivalência das condições ou do histórico dos antecedentes (sine qua non) - enuncia quetodos os fatos relativos ao evento danoso geram a responsabilidade civil. o dano não teria ocorrido se não

fosse a presença de cada uma das condições que, na hipótese concreta, foram identificadas

precedentemente ao resultado danoso. Essa teoria, não adotada no sistema nacional, tem o grande

inconveniente de ampliar em muito o nexo de causalidade.

b) Teoria da causalidade adequada - teoria desenvolvida por Von Kries , pela qual se deve identificar, na

presença de uma possível causa, aquela que, de forma potencial, gerou o evento dano. Por esta teoria,

somente o fato relevante ao evento danoso gera a responsabilidade civil, devendo a indenização ser

adequada aos fatos que a envolvem, mormente nas hipóteses de concorrência de causas. Essa teoria consta

dos arts. 944 e 945 do atual Código Civil, sendo a prevalecente na opinião deste autor.

c) Teoria do dano direto e imediato ou teoria da interrupção do nexo causal -havendo violação do direito

por parte do credor ou do terceiro, haverá interrupção do nexo causal com a consequente

irresponsabilidade do suposto agente. Desse modo, somente devem ser reparados os danos que decorrem

como efeitos necessários da conduta do agente. Essa teoria foi adotada pelo art. 403 do CC/2002,

A jurisprudência nacional hesita entre as duas últimas teorias. A verdade é que as duas teorias

integram expressamente do Código Civil de 2002, que criou o impasse. A teoria do dano direto e

imediato já constava do art. 1.060 do CC/1916, reproduzido pelo art. 403 do CC/2002. A teoria da

causalidade adequada foi introduzida pelos arts. 944 e 945 do CC/2002, que tratam da fixação da

indenização por equidade. Os dois últimos dispositivos são os que devem prevalecer, na opinião

deste autor, pois de acordo com o espírito e a principiologia da atual codificação privada.

Superado esse ponto teórico, não se pode esquecer o estudo das EXCLUDENTES TOTAIS DO NEXO DE

CAUSALIDADE, que obstam a sua existência e que deverão ser analisadas pelo aplicador do direito no caso

concreto. Essas excludentes mantêm relação com a teoria do dano direto e imediato, segundo a doutrina

que adota essa corrente. De qualquer forma, deve-se dizer que tais excludentes também não afastam a

teoria da causalidade adequada.

- A culpa exclusiva ou o fato exclusivo da vítima; - A culpa exclusiva ou o fato exclusivo de terceiro; - O caso

fortuito e a força maior.

Em havendo culpa ou fato concorrente, seja da vítima ou de terceiro, o dever de indenizar subsistirá;

abranda a responsabilização, ou seja, atenua o nexo de causalidade.

CASO FORTUITO/ FORÇA MAIOR: "O caso fortuito e a força maior somente serão considerados como

excludentes da responsabilidade civil quando o fato gerador do dano não for conexo à atividade

desenvolvida"

Caso fortuito como o evento totalmente imprevisível decorrente de ato humano ou de evento

natural.

A força maior constitui um evento previsível, mas inevitável ou irresistível, decorrente de uma ou

outra causa.


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Não há dúvidas de que as excludentes de nexo de causalidade servem, em regra, tanto para a

responsabilidade subjetiva quanto para a objetiva. Porém, em algumas situações uma determinada

excludente é descartada pela lei, agravando a responsabilidade civil. Ilustrando, a culpa exclusiva de

terceiro não é admitida como excludente no transporte de pessoas, respondendo o transportador perante o

passageiro vitimado e assegurado o seu direito de regresso contra o real culpado. Não se olvide que tais

excludentes de nexo de causalidade devem ser analisadas caso a caso pelo aplicador do Direito.

Ex.: A jurisprudência do Superior Tribunal de Justiça consolidou o entendimento de que o

transportador rodoviário ou municipal não responde pelo assalto ao passageiro, pois a segurança

não é essencial ao serviço prestado. De outra forma, afirma-se que o risco da atividade não abrange

o assalto, havendo um caso fortuito ou uma força maior.

Ex.: Em relação ao assalto ocorrido em estabelecimentos bancários, a jurisprudência do STJ tem

afastado a sua caracterização como caso fortuito ou força maior, mantendo o dever de indenizar da

instituição bancária, pois a segurança é essencial ao serviço prestado, entrando no risco do

empreendimento ou risco-proveito - mais uma vez, um evento interno.

Como se pode notar, as excludentes de nexo, especialmente o caso fortuito e a força maior, merecem

análise casuística pelo aplicador do Direito, aprofundando-se o estudo na verificação da atividade

desenvolvida pelo eventual responsável, o que mantém relação com a ideia de risco do empreendimento.

4. Dano ou prejuízo

Para que haja pagamento de indenização, além da prova de culpa ou dolo na conduta é necessário

comprovar o dano patrimonial ou extrapatrimonial suportado por alguém.

Em regra, não há responsabilidade civil sem dano, CABENDO O ÔNUS DE SUA PROVA AO AUTOR DA

DEMANDA, aplicação do art. 373, I, do CPC/2015, correspondente ao art. 333, I, do CPC/1973.

Em alguns casos, se admite a inversão do ônus da prova do dano ou prejuízo, como nas hipóteses

envolvendo as relações de consumo, presente à hipossuficiência do consumidor ou a

verossimilhança de suas alegações. Ampliou essa inversão para qualquer hipótese em que houver

dificuldade na construção probatória, tratando da carga dinâmica da prova.

Nos casos previstos em lei ou diante de peculiaridades da causa relacionadas à impossibilidade ou à

excessiva dificuldade de cumprir o encargo probatório ou à maior facilidade de obtenção da prova

do fato contrário, poderá o juiz atribuir o ônus da prova de modo diverso, desde que o faça por

decisão fundamentada.

Admitir a cumulação dupla dos danos.

Danos clássicos ou tradicionais - Donos materiais e donos morais.

Danos novos ou contemporâneos - Donos estéticos, donos morais coletivos, donos sociais e donos por

perda de uma chance.

A) Danos patrimoniais ou materiais: constituem prejuízos ou perdas que atingem o patrimônio

corpóreo de alguém. Não cabe reparação de dano hipotético ou eventual, necessitando tais danos de prova

efetiva, em regra.


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- Danos emergentes ou danos positivos - o que efetivamente se perdeu. Como exemplo típico, pode ser

citado o estrago do automóvel, no caso de um acidente de trânsito. Como outro exemplo, a regra do art.

948, 1, do CC, para os casos de homicídio, devendo os familiares da vítima ser reembolsados pelo

pagamento das despesas com o tratamento do morto, seu funeral e o luto da família.

- Lucros cessantes ou danos negativos - o que razoavelmente se deixou de lucrar. No caso de acidente de

trânsito, poderá pleitear lucros cessantes o taxista, que deixou de receber valores com tal evento, fazendo-se o cálculo dos lucros cessantes de acordo com a tabela fornecida pelo sindicato da classe e o tempo de

impossibilidade de trabalho (TJSP, Apelação Cível 1.001.485-0/2, São Paulo, 35.ª Câmara de Direito Privado,

Rei. Artur Marques, 28.08.2006, v.u., Voto 11.954). Como outro exemplo de lucros cessantes, cite-se, no

caso de homicídio, a prestação dos alimentos indenizatórios, ressarcitórios ou indenitários, devidos à

família do falecido, mencionada no art. 948, li, do CC.

B) Danos morais: relativamente nova; tornada pacífica com a Constituição Federal de 1988, pela

previsão expressa no seu art. 5º, V e X; lesão a direitos da personalidade, sendo essa a visão que prevalece

na doutrina brasileira;

Para a sua reparação não se requer a determinação de um preço para a dor ou o sofrimento, mas sim um

meio para atenuar, em parte, as consequências do prejuízo imaterial , o que traz o conceito de lenitivo,

derivativo ou sucedâneo. Por isso é que se utiliza a expressão reparação e não ressarcimento para os danos

morais.

Não há, no dano moral, uma finalidade de acréscimo patrimonial para a vítima, mas sim de

compensação pelos males suportados. (não incidência de imposto de renda)

"A compensação pecuniária não é o único modo de reparar o dano extrapatrimonial, sendo admitida a

reparação in natura, na forma de retração pública ou outro meio” - direito de resposta no caso de

atentado contra a honra praticado por veículo de comunicação;

"O dano moral indenizável não pressupõe necessariamente a verificação de sentimentos humanos

desagradáveis como dor ou sofrimento" - Cite-se, a título de exemplo, o dano moral da pessoa jurídica que,

por óbvio, não passa por tais situações.

O dano moral caracteriza-se por uma ofensa, e não por uma dor ou um padecimento.

A dignidade humana pode ser considerada, assim, um direito constitucional subjetivo - essência de todos

os direitos personalíssimos -, e é o ataque a esse direito o que se convencionou chamar dano moral.

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A INTERPRETAÇÃO DO PRINCÍPIO DA DIGNIDADE HUMANA

9.1 Em Busca de um Conceito

A consagração do princípio da dignidade humana, como pedra angular valorativa do texto constitucional

brasileiro de 1989, não tem sido acompanhada por uma concomitante reflexão sobre os seus fundamentos

ético-filosóficos.

O emprego indiscriminado do princípio para tudo abranger e justificar;

O mesmo ocorre com o fascínio pela expressão “direitos humanos” que serve muitas vezes como guarda-

chuva ideológico legitimador de teorias e práticas das mais diversas.


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Com o advento da Constituição de 1988 e sua caracterização como “Constituição cidadã ”, a dignidade

humana passou a fazer parte da cultura jurídica brasileira como referência obrigatória na cultura cívica e

nas lides judiciais. Falta-lhe, entretanto, uma reflexão que delimite sua conceituação própria e mostre em

que medida se insere no sistema jurídico.

- Separação dos dois conceitos – “dignidade humana” e “direitos humanos” - pode ser realizada através

do exame da filosofia dos direitos humanos e da filosofia da dignidade humana, como condição

metodológica preliminar para chegarmos ao conceito de dignidade.

9.2 Direitos Humanos e Dignidade Humana

A dignidade era um “princípio matricial” por excelência, seria o alicerce sobre o qual seria construída a

filosofia dos direitos humanos.

Em outras palavras, a dignidade humana designaria não o ser homem, o indivíduo, mas a humanidade

que se encontra em todos os seres humanos. Enquanto os direitos humanos representaram a defesa da

liberdade diante do despotismo, a dignidade humana significou a marca da humanidade diante da barbárie.A dignidade humana, na sua acepção jurídica, não pode ficar restrita a campos definidos pelo direito

positivo, mas pressupõe para a sua materialização jurídica perspectivas mais amplas do que permite o

espaço jurídico positivado.

9.3 Os Fundamentos da Dignidade Humana

A dignidade humana situa-se no cerne: da luta contra o risco da desumanização, conseqüência do

desenvolvimento desmesurado da tecnociência e do mercado.

O princípio da dignidade encontra-se como primeiro princípio, fonte de todos os demais, ele deve

permanecer subsidiário, A sua utilização deverá restringir-se às questões em que nenhum outro princípioou conceito jurídico possa ser utilizado, sob pena de ocorrer a dissolução de todo direito na dignidade .

Tudo passa a ser então questão de dignidade e com isto o sistema jurídico esvazia-se de qualquer sentido

normativo. A proliferação do uso indiscriminado do princípio da dignidade humana na argumentação

judicial faz com que se encontre onipresente, mesmo quando o próprio texto da lei atende às

necessidades da ordem jurídica.

O conteúdo do princípio da dignidade humana

Pode desdobrar-se em duas máximas: não tratar a pessoa humana como simples meio e assegurar as

necessidades vitais da pessoa humana. Ambas as máximas deitam suas raízes na teoria moral de Kant.

1 - Que a pessoa não seja nunca utilizada como um meio da vontade de outra pessoa , mas

sempre, e ao mesmo tempo, como tendo uma finalidade em si mesma. Significa que não se pode

tratar o ser humano como um animal ou objeto. (arremesso de anões); não se pode tratar o ser

humano como um conjunto de peças destacáveis ou materiais biológicos (bioética).

2 - A segunda máxima implica que o princípio da dignidade humana exige que não se trate o ser

humano como espírito puro. A pessoa é um ser encarnado em um corpo com necessidades, que

necessitam serem atendidas para livrá-la da sujeição e da degradação . Nesse contexto, a

dignidade da pessoa exige para sua preservação o acesso a um trabalho decente, à moradia e aos

cuidados relativos à saúde.


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O princípio da dignidade exige pressupõe também o acesso aos bens espirituais, como a educação e a

cultura, e o respeito a “sentimentos propriamente humanos; Sob outro aspecto, o princípio da dignidade

humana protege também a pessoa na sua integridade física e mental, com vistas a coibir a tortura mental,

que podem assumir diversas formas, como a ameaça que provoca o medo, a privação do sono ou de

condições de higiene mínimas.

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- DANOS MORAIS (continuação)

1) Quanto ao sentido da categoria:

- Dano moral, em sentido próprio - constitui aquilo que a pessoa sente (dano moral in natura),

causando na pessoa dor, tristeza, vexame, humilhação, amargura, sofrimento, angústia e

depressão.

- Dano moral em sentido impróprio ou em sentido amplo - constitui qualquer lesão aos direitos da

personalidade, como, por exemplo, à opção sexual. Na linha do exposto não necessita da prova dosofrimento em si para a sua caracterização.

2) Quanto à necessidade ou não de prova:

- Dano moral provado ou dano moral subjetivo - constituindo regra geral, segundo o atual estágio

da jurisprudência nacional, é aquele que necessita ser comprovado pelo autor da demanda, ônus

que lhe cabe.

- Dano moral objetivo ou presumido (in re ipsa) - não necessita de prova, como nos casos de

morte de pessoa da família, lesão estética, lesão a direito fundamental protegido pela

Constituição Federal ou uso indevido de imagem para fins lucrativos.

3) Quanto à pessoa atingida:

- Dano moral direto - é aquele que atinge a própria pessoa, a sua honra subjetiva (autoestima) ou

objetiva (repercussão social da honra). Como exemplo, podem ser citados os crimes contra a honra,

que geram a responsabilidade civil daquele que os pratica, nos termos do art. 953 do Código Civil.

- Dano moral indireto ou dano moral em ricochete -é aquele que atinge a pessoa de forma reflexa,

como nos casos de morte de uma pessoa da família (art. 948, caput, do CC), lesão à personalidade

do morto (art. 12, parágrafo único, do CC) e perda de uma coisa de estima, caso de um animal deestimação (art. 952 do CC). Em suma, o dano atinge uma pessoa ou coisa e repercute em outra

pessoa, como uma bala que ricocheteia. Como se percebe, amplas são as suas hipóteses, muito

além da situação descrita no art. 948 do Código Civil, conforme reconhece o Enunciado n. 560 da VI

Jornada de Direito Civil (2013).

QUESTÕES CONTROVERTIDAS (DANOS MORAIS)

a) Danos morais x transtornos. A perda do tempo útil e o crescimento da tese da responsabilidade civil

sem dano.

O dano moral não se confunde com os meros aborrecimentos decorrentes de prejuízo material .‘’O dano moral não se confunde com os meros aborrecimentos decorrentes de prejuízo material’’.


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Cabe ao juiz, analisando o caso concreto e diante da sua experiência, apontar se a reparação

imaterial é cabível ou não.

Ex.: "Dano moral. Inseto. Refrigerante. O dano moral não é pertinente pela simples aquisição de

refrigerante com inseto, sem que seu conteúdo tenha sido ingerido, por se encontrar no âmbito dos

dissabores da sociedade de consumo, sem abalo à honra, ausente situação que produza no consumidor

humilhação ou represente sofrimento em sua dignidade. Com esse entendimento, a Turma deu provimentoao recurso da sociedade empresarial, invertendo o ônus da sucumbência.

OBS.: Em 2014, surgiu outra tendência no Tribunal da Cidadania, que passou a considerar a reparação de

danos imateriais mesmo nos casos em que o produto não é consumido. Inaugurou-se, assim, urna forma

de julgar que admite a reparação civil pelo perigo de dano , não mais tratada a hipótese corno de mero

aborrecimento ou transtorno cotidiano.

Trata-se de um caminhar para o reconhecimento da responsabilidade sem dano. O grande

desafio, entretanto, é saber determinar os limites para a nova tese, que pode gerar situações de injustiça,

mormente de pedidos totalmente imotivados, fundados em reais meros aborrecimentos, comuns no Brasil.

b) Danos morais da pessoa jurídica

O dano moral da pessoa jurídica atinge a sua honra objetiva, que é a repercussão social da honra, sendo

certo que uma empresa tem uma reputação perante a coletividade. Não se pode imaginar que o dano

moral da pessoa jurídica atinja a sua honra subjetiva, que é a autoestima.

CRITICAS DA DOUTRINA: "Os direitos da personalidade são direitos inerentes e essenciais à pessoa humana,

decorrentes de sua dignidade, não sendo as pessoas jurídicas titulares de tais direitos”

A pessoa jurídica possui sim alguns direitos da personalidade, tais como direito ao nome, à imagem e àhonra objetiva. Em outras palavras, os direitos da personalidade não são exclusivos da pessoa humana.

Não se pode negar a reparação a favor das pessoas jurídicas.

Ex.: Podem ser mencionadas, ainda, as afirmações difamatórias feitas em órgãos de imprensa, que podem

perfeitamente causar danos à imagem de uma empresa. Da jurisprudência paulista, colaciona-se julgado

que condenou a Dolly Guaraná por afirmações negativas feitas por seus sócios e representantes a respeito

da Coca-Cola.

Obs.: "a pessoa jurídica de direito público não tem direito à indenização por danos morais relacionados à

violação da honra ou da imagem.”

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c) Natureza jurídica da indenização por danos morais

1.ª Corrente: A indenização por danos morais tem o mero intuito reparatório ou compensatório, sem

qualquer caráter disciplinador ou pedagógico. Essa tese encontra-se superada na jurisprudência, pois a

indenização deve ser encarada como mais do que uma mera reparação.

2.ª Corrente: A indenização tem um caráter punitivo ou disciplinador, tese adotada nos Estados Unidos da

América, com o conceito de punitives damages. Essa corrente não vinha sendo bem aceita pela nossa jurisprudência, que identificava perigos na sua aplicação. Entretanto, nos últimos tempos, tem crescido o

número de adeptos a essa teoria.


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3.ª Corrente: A indenização por dano moral está revestida de um caráter principal reparatório e de um

caráter pedagógico ou disciplinador acessório, visando a coibir novas condutas. Mas esse caráter acessório

somente existirá se estiver acompanhado do principal. Essa tese ainda tem prevalecido na jurisprudência

nacional. Na verdade, existe ce1ia confusão jurisprudencial entre o caráter pedagógico e o punitivo.

d) Tabelamento e critérios para quantificação dos danos morais

Qualquer tentativa de tarifação ou tabelamento dos danos morais, mesmo que por lei, é

inconstitucional.

Na fixação da indenização por danos morais, o magistrado deve agir com equidade, analisando:

- a extensão do dano; - as condições socioeconômicas e culturais dos envolvidos; - as condições psicológicas

das partes; - o grau de culpa do agente, de terceiro ou da vítima.

- Na linha dos julgados, se, por um lado, deve-se entender que a indenização tem função pedagógica ou

educativa para futuras condutas, por outro, não pode o valor pecuniário gerar o enriquecimento sem

causa ou ruína do ofensor, devendo ser aplicado o princípio da proporcionalidade ou da razoabilidade nafixação do quantum indenizatório.

De qualquer forma, deve-se ter ciência de que cabe um estudo caso a caso para a fixação da indenização

por danos morais, não sendo tais limites considerados como parâmetros fixos.

C) DANOS ESTÉTICOS: uma modalidade separada de dano extrapatrimonial, o que está de acordo

com a tendência de reconhecimento dos novos danos, de alargamento da razão anterior.

Ao apreciar-se um prejuízo estético, deve-se ter em mira a modificação sofrida pela pessoa em relação ao

que ela era"

Basta a pessoa ter sofrido uma "transformação" para que o referido dano esteja caracterizado. Tais

danos, em regra, estão presentes quando a pessoa sofre feridas, cicatrizes, cortes superficiais ou profundos

em sua pele, lesão ou perda de órgãos internos ou externos do corpo, aleijões, amputações, entre outras

anomalias que atingem a própria dignidade humana. Esse dano, nos casos em questão, será também

presumido (in re ipsa), corno ocorre com o dano moral objetivo.

"é lícita a cumulação das indenizações de dano estético e dano moral"

D) DANOS MORAIS COLETIVOS:

O dano que atinge, ao mesmo tempo, vários direitos da personalidade, de pessoas determinadas ou

determináveis (danos morais somados ou acrescidos).

Ex.: Condenando instituição bancária por danos morais coletivos causados a clientes com deficiência

física, eis que os caixas especiais foram colocados em local de difícil acesso, no primeiro andar de agência

bancária. A condenação fixada, diante do reconhecimento do caráter pedagógico da indenização foi de R$

50.000,00

E) DANOS SOCIAIS:

Os danos sociais, por sua vez, são lesões à sociedade, no seu nível de vida, tanto por rebaixamento de seupatrimônio moral - principalmente a respeito da segurança - quanto por diminuição na qualidade de

vida;


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Esses danos podem gerar repercussões materiais ou morais. Nesse ponto, diferenciam-se os danos sociais

dos danos morais coletivos, pois os últimos são apenas extrapatrimoniais

Assim, os danos sociais decorrem de condutas socialmente reprováveis ou comportamentos exemplares

negativos;

A grande dificuldade do dano social, sem dúvida, refere-se à questão da legitimidade, ou seja, para quemdeve ser destinado o valor da indenização.

Deve ser destinado o valor a um fundo de proteção, o que depende dos direitos atingido/ caridade.

Danos morais coletivos Danos sociais ou difusos

Atingem vários direitos da personalidade.Direitos individuais homogêneos ou coletivos emsentido estrito - vítimas determinadas oudetermináveis;Indenização é destinada para as próprias vítimas.

Causam um rebaixamento no nível de Direitosindividuais homogêneos ou coletividade(Junqueira).Direitos difusos - vítimas indeterminadas. Toda asociedade é vítima da conduta.

Indenização para um fundo de proteção ouinstituição de caridade.

F) DANOS POR PERDA DE UMA CHANCE

A perda de uma chance está caracterizada quando a pessoa vê frustrada uma expectativa, uma

oportunidade futura, que, dentro da lógica do razoável, ocorreria se as coisas seguissem o seu curso

normal. A partir dessa ideia, como expõem os autores citados, essa chance deve ser séria e real. A

probabilidade da oportunidade for superior a 50% (cinquenta por cento).

De início, numerosos são os julgados que responsabilizam advogados por perderem prazos de seus clientes,gerando perda da chance de vitória judicial;

Mas o acórdão mais comentado a respeito do tema é aquele pronunciado pelo STJ em conhecido julgado

envolvendo o programa Show do Milhão, do SBT. Uma participante do programa, originária do Estado da

Bahia, chegou à última pergunta, a "pergunta do milhão", que, se respondida conetamente, geraria o

prêmio de um milhão de reais. A pergunta então formulada foi a seguinte: "A Constituição reconhece

direitos dos índios de quanto do tenitório brasileiro? 1) 22%; 2) 2%; 3) 4% ou 4) 10%". A participante não

soube responder à pergunta, levando R$ 500 mil para casa. Mas, na verdade, a Constituição Federal não

consagra tal reserva, tendo a participante constatado que a pergunta formulada estava totalmente errada.

Foi então a juízo requerendo os outros R$ 500 mil, tendo obtido êxito em primeira e segunda instância, açãoque teve curso no Tribunal de Justiça da Bahia. O STJ confirmou em parte as decisões anteriores, reduzindo

o valor para R$ 125 mil, ou seja, os R$ 500 mil divididos pelas quatro assertivas, sendo essa a sua real

chance de acerto (STJ, REsp 788.459/BA, 4.ª Turma, Rel. Min. Fernando Gonçalves, j. 08.11.2005, DJ

13.03.2006, p. 334).

# A CLASSIFICAÇÃO DA RESPONSABILIDADE CIVIL QUANTO À CULPA. RESPONSABILIDADE SUBJETIVA E

OBJETIVA

RESPONSABILIDADE CIVIL SUBJETIVA,Constitui regra geral em nosso ordenamento jurídico, baseada na teoria da culpa.


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Para que o agente indenize, ou seja, para que responda civilmente, é necessária a comprovação da sua

culpa genérica, que inclui o dolo (intenção de prejudicar) e a culpa em sentido restrito (imprudência,

negligência ou imperícia).

Por isso, em regra e no plano civil e processual, a ação de responsabilidade civil pode ser

comparada a uma corrida de duas barreiras. Cada uma dessas barreiras representa um ônus

existente contra o demandante.

Obviamente a primeira barreira pode não estar presente, o que ocorre nos casos da responsabilidade

objetiva, estudados a seguir. Também é possível que a segunda barreira esteja ausente, quando o dano não

necessita de prova, sendo presumido. Nas duas hipóteses, há exceções à regra geral de que a

responsabilidade é subjetiva, havendo necessidade de prova do dano. Vejamos, portanto, a abordagem da

responsabilidade sem culpa ou objetiva.

A RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA. A CLÁUSULA GERAL DO ART. 927, PARÁGRAFO ÚNICO, DO

CC. APLICAÇÕES PRÁTICAS DO DISPOSITIVO

O Código Civil passa a admitir a responsabilidade objetiva expressamente, pela regra constante do seu art.

927

"Art. 927. Aquele que, por ato ilícito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, é obrigado a

repará-lo. Parágrafo único. Haverá obrigação de reparar o dano, independentemente de

culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida

pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem".

Quanto ao Brasil, a responsabilidade objetiva independe de culpa e é fundada na teoria do risco , em uma

de suas modalidades, sendo as principais:

- Teoria do risco administrativo: adotada nos casos de responsabilidade objetiva do Estado (art. 37,

§ 6.0, da CF/1988).

- Teoria do risco criado: está presente nos casos em que o agente cria o risco, decorrente de outra

pessoa ou de uma coisa. Cite-se a previsão do art. 938 do CC, que trata da responsabilidade do

ocupante do prédio pelas coisas que dele caírem ou forem lançadas.

- Teoria do risco da atividade (ou risco profissional): quando a atividade desempenhada cria riscos

a terceiros, o que pode se enquadrar na segunda parte do art. 927, parágrafo único, do CC/2002.

- Teoria do risco-proveito: é adotada nas situações em que o risco decorre de uma atividade

lucrativa, ou seja, o agente retira um proveito do risco criado, como nos casos envolvendo os

riscos de um produto, relacionados com a responsabilidade objetiva decorrente do Código de

Defesa do Consumidor. Exemplificando, deve uma empresa farmacêutica responder por um novo

produto que coloca no mercado e que ainda está em fase de testes.

- Teoria do risco integral: nessa hipótese não há excludente de nexo de causalidade ou de

responsabilidade civil a ser alegada, como nos casos de danos ambientais.

-> Haverá responsabilidade independentemente de culpa em duas situações


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1) Nos casos previstos expressamente em lei. Como primeiro exemplo, cite-se a responsabilidade objetiva

dos fornecedores de produtos e prestadores de serviços frente aos consumidores, prevista no Código de

Defesa do Consumidor (Lei 8.078/1990). Como segundo exemplo, destaque-se a responsabilidade civil

ambiental, consagrada pela Lei da Política Nacional do Meio Ambiente (art. 14, § 1.0, da Lei 6.938/1981).

2.º) Uma atividade de risco normalmente desempenhada pelo autor do dano, o que é consagração da

cláusula geral de responsabilidade objetiva. Como se pode notar, trata-se de uma atividade normalmentelícita, que causa danos aos direitos de outrem. Esses "direitos de outrem" devem abranger não apenas a

vida e a integridade física, mas também outros direitos, de caráter patrimonial ou extrapatrimonial.

"A responsabilidade civil prevista na segunda parte do parágrafo único do art. 927 do Código Civil deve

levar em consideração não apenas a proteção da vítima e a atividade do ofensor, mas também a prevenção

e o interesse da sociedade"

Ex.: Pois bem, como segundo exemplo de incidência do art. 927, parágrafo único, segunda parte do CC,

ilustre-se, na opinião deste autor, os ambientes virtuais de relacionamento, responsabilizando-se a

empresa que mantém o sítio digital. A responsabilidade pode ser configurada como objetiva, pois taisambientes enquadram-se como de potencial risco de lesão a direitos da personalidade. Na mesma esteira,

há outra decisão, do Tribunal Gaúcho, responsabilizando objetivamente a provadora pela conduta de um

usuário que incluiu afirmações e fotos ofensivas de outra pessoa, que veio a demandá-la.

Como se pode perceber, o art. 927, parágrafo único, do atual Código, um dos seus mais festejados

dispositivos, já vem recebendo a devida concreção pela prática jurisdicional e pela doutrina. A tendência

é justamente ampliar a sua aplicação.

BIBLIOGRAFIA (ajustar): 1 - Cap. II e IV do livro "Tratado de Responsabilidade Civil";2 - p. 01 a 07 do texto

"Introducción a la responsabilidad civil";3 - p. 483 a 567 do livro "Manual de Direito Civil";4 - p. 189 a 227 do

livro "Aplicação da Filosofia do Direito nas decisões judiciais".

manual direito civil

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